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小心 “勞務派遣陷阱”
小心 “勞務派遣陷阱”
新聞背景：
11月17日，時代商報以《飛利浦陷“勞資糾紛門”》為題，獨家披露了供職于飛利浦（中國）投資有限公司沈陽辦事處彩電部的很多促銷員工被欠加班費十年之久的事實。據(jù)員工們自行計算的數(shù)據(jù)顯示，40余名促銷員被拖欠的加班費總額保守估計在300萬元以上；面對公司只給補償兩年加班費的處理辦法，無法接受的員工們集體來到飛利浦公司沈陽辦事處討說法。
11月22日，時代商報又推出接續(xù)報道《多扣的養(yǎng)老保險哪去了》。報道中說，員工們發(fā)現(xiàn)，社保中心顯示的公司給員工代繳的個人繳費賬戶金額，居然沒有工資條上扣的多。就此，飛利浦東北大區(qū)域相關(guān)負責人建議員工“走司法途徑”。
飛利浦“勞資糾紛門”事件調(diào)查之三
又是兩周時間過去了，面對遙遙無期的等待，飛利浦員工們做出了艱難決定：尋求勞動仲裁和司法部門幫助。
當他們真的走上這條路時才發(fā)現(xiàn)，這條路也是阻礙重重。原本預計取證難的問題，已經(jīng)不是最大的難題：“勞務派遣”，這個他們從未聽說過的詞語，卻成為他們維權(quán)路上的最大障礙。
沈陽市、區(qū)兩級勞動部門工作人員的解釋，讓飛利浦促銷員們徹底明白了事件的真相：為飛利浦公司拼命工作近十年，原來卻不是飛利浦的員工！
勞務派遣究竟是怎么回事呢？用工企業(yè)為什么能依此規(guī)避勞動糾紛呢？跟蹤采訪此事的記者走訪了勞動部門和法律界人士，對此進行了全方位的解讀。沈陽市總工會的相關(guān)工作人員表示：“目前一些大量用工的企業(yè)，尤其是許多合資企業(yè)，的確利用‘勞務派遣’招收員工，作為規(guī)避法律責任的一種手段。”
派遣隱患
11月23日，苗紅等十余名飛利浦促銷員代表來到沈河區(qū)勞動仲裁尋求幫助。勞動仲裁負責人在了解情況和相關(guān)資料后表示：“你們實際上班的用工單位是飛利浦，用人單位是北京金正東。你們的工資都是用工單位飛利浦把錢給派遣公司北京金正東，然后再由北京金正東開給你們。由于是勞務派遣，勞動糾紛不由飛利浦直接出面承擔責任，而是由北京金正東承擔。飛利浦公司承擔經(jīng)濟責任，但不承擔訴訟處理責任。而對于北京金正東公司，沈河區(qū)勞動仲裁并沒有管轄權(quán)。最為快捷的解決途徑，就是去找金正東公司所在地的勞動仲裁部門或者司法部門。”
對于“勞務派遣”的勞動糾紛仲裁問題，遼寧博功律師事務所陳大海律師認為，勞動爭議仲裁委員會并非對所有提交的仲裁申請都有管轄權(quán)，對于發(fā)生勞動爭議的勞動者和用人單位不在同一個勞動爭議仲裁委員會管轄區(qū)域的，應由用人單位所在地或勞動合同履行地的勞動爭議仲裁委員會管轄。這些員工實際上就是勞務公司定向為飛利浦公司招的工，而具體的工作時間是由被派駐的商業(yè)企業(yè)規(guī)定并管理。用工單位飛利浦公司雖在沈陽注冊了分公司，但其沒有注冊資金，按照法律規(guī)定，這種分公司是不能獨立地承擔民事責任的。因此，在用工單位和派遣公司都不在沈陽市的情況下，沈陽作為勞動合同履行地對此案也有管轄權(quán)。沈陽勞動仲裁對此案可以仲裁，但過程比較復雜，關(guān)鍵要看沈陽方面是否愿意受理。“現(xiàn)在我們終于明白飛利浦公司方面的協(xié)商態(tài)度為什么強硬了，原來公司已經(jīng)預先利用‘勞務派遣’設下了陷阱，規(guī)避了風險。”苗紅等老員工回想當初簽合同的過程時說：“我們在最開始都是直接與飛利浦公司簽訂的合同，后來才變成金正東公司。當時我們都認為反正工作地點和工作條件都沒有發(fā)生變化，跟誰簽合同并沒有什么區(qū)別�，F(xiàn)在才發(fā)現(xiàn)，勞動派遣有這么多說道。”
保險被代理
一條條沒聽過的法律條文，一個個沒見過的詞語，讓飛利浦促銷員們越來越糊涂。最讓他們不明白的是，金正東公司是一個在北京注冊并在沈陽沒有駐派機構(gòu)的勞務派遣公司，是怎么在異地——沈陽給職工繳納養(yǎng)老保險的呢？
曹葉龍等人帶著疑問分別找到沈陽市和沈河區(qū)社保中心咨詢，他們又聽到了一個新詞——社保代理。原來，北京金正東公司將他們的社會保險從北京轉(zhuǎn)到沈陽后，在沈陽找了一個社保代理人——沈陽外國企業(yè)服務總公司給他們繳納。但是對于金正東這樣在沈陽沒有駐派機構(gòu)的北京公司，其委托的社保代理是否合法的問題，社保中心人員并沒有給出解答。
隨后，記者撥通了沈陽外國企業(yè)服務總公司電話，一位名叫姜曦的工作人員介紹，沈陽外國企業(yè)服務總公司的確有代繳社保業(yè)務，但只是按照北京金正東公司所報的基數(shù)來繳納的，并不清楚社保繳費當中存在差額問題。
姜曦表示：“公司的業(yè)務就是別人委托什么我們做什么，養(yǎng)老、失業(yè)、工商、醫(yī)療、生育以及公積金都可以。北京金正東公司給我們提供了一個繳納的基準，注明每個人當月按多少錢繳納，具體繳納哪幾項，我們就按照這個數(shù)乘以相應的比例。由于我們并不經(jīng)手這些員工的工資，并不知道金正東公司是怎么扣款的。”
顧美君對這樣的社保繳納流程有些發(fā)蒙：“公司在北京，按規(guī)定應該由北京勞動監(jiān)察部門處理社保欠繳問題，但社保又是在沈陽繳納的，按道理應該由沈陽勞動監(jiān)察部門處理。但勞動監(jiān)察部門應該追究代繳公司的責任，還是追究金正東公司的責任，似乎在相關(guān)規(guī)定上還沒有明確的劃分。這好像是一個法律法規(guī)上的盲區(qū)。”
記者幾經(jīng)努力，也沒有與金正東公司取得聯(lián)系，沒有得到金正東方面關(guān)于社保代理一事的說法。陳大海律師表示，只要能拿到金正東與沈陽社保代理的公司存在協(xié)議或合同的證據(jù)，那么沈陽的社保代理公司也將承擔相應的連帶責任。
維權(quán)尷尬
事到如今，走法律程序已是必然了，那么，這些飛利浦當事員工應當如何確保自己的權(quán)利呢？“要想起訴，首先要弄清楚勞務派遣涉及的三個法律關(guān)系，即勞務派遣單位與被派遣勞動者之間的勞動合同關(guān)系、勞務派遣單位與用工單位之間的派遣協(xié)議關(guān)系、用工單位與被派遣勞動者之間的勞動指揮管理關(guān)系。”陳大海律師解釋，勞務派遣勞動合同關(guān)系與傳統(tǒng)的勞動合同關(guān)系比較，缺少實際意義上勞動合同的內(nèi)容。法律意義上，勞務派遣單位這一用人單位又存在“先天缺陷”，由于被派遣勞動者并不在勞務派遣單位從事勞動，勞務派遣單位并不具備全部用人單位的特征，“用人單位”的權(quán)利其無法全部享有，“用人單位”的義務也無法實際履行。“在勞務派遣法律關(guān)系中，被派遣勞動者實際處于用工單位的直接管理之下，在用工單位提供的勞動環(huán)境中從事勞動，并根據(jù)勞動情況取得勞動報酬。核心層面上的‘勞動合同’內(nèi)容其實是在用工單位與被派遣勞動者之間完成的。在無任何契約拘束的情形下，派遣勞工仍有義務在用工單位的指揮監(jiān)督下提供勞務的特殊用工方式。”遼寧和鑫律師事務所關(guān)世臣律師解釋，用工單位之所以接受被派遣勞動者，是基于其與勞務派遣單位之間的派遣協(xié)議。勞動合同和派遣協(xié)議相互之間產(chǎn)生的聯(lián)系，成為這兩者建立法律關(guān)系的前提條件。
關(guān)世臣律師介紹，勞務派遣單位與用工單位之間是民事合同關(guān)系。按法律規(guī)定，在派遣協(xié)議中必須明確勞動報酬和社會保險費的數(shù)額與支付方式以及違反協(xié)議的責任等內(nèi)容。但這項有利于保護勞動者合法勞動權(quán)益的規(guī)定，卻是在被派遣勞動者不參與協(xié)商，甚至毫不知情的情況下被約定的，其合理性就是個疑問。“根據(jù)《合同法》規(guī)定，合同中的權(quán)利義務只對合同當事人雙方產(chǎn)生效力，但在勞務派遣合同中涉及到了第三人的權(quán)利義務，即被派遣勞動者的權(quán)利義務。”關(guān)世臣認為，派遣協(xié)議中約定的派遣崗位和人員數(shù)量、派遣期限、勞動報酬和社會保險費的數(shù)額與支付方式，以及違反協(xié)議的責任等內(nèi)容，都涉及了被派遣勞動者的權(quán)利義務，而且這種權(quán)利義務的約定，增加了被派遣勞動者的負擔。也就是說，勞務派遣協(xié)議變相“約束”了被派遣勞動者。
異地派遣引發(fā)勞資糾紛
“我們的執(zhí)法權(quán)限僅限于沈陽市，而你們的雇主金正東公司在北京，超出我們的職權(quán)范圍，我們是有勁使不出來！”11月24日，接待飛利浦促銷員投訴的沈陽市勞動監(jiān)察部門工作人員的一番解釋，讓員工們的心拔涼拔涼的。
在投訴接待室，一位勞動監(jiān)察人員面對員工們反映的飛利浦公司超時加班問題和五險一金繳納不合理的問題時表示，按照勞動部門的規(guī)定，一天加班時間超過3個小時，一個月加班時間超過36個小時，就是違法。而社會保險，只要用工在沈陽，就應按沈陽市的標準繳納。企事業(yè)單位如果欠繳保險，勞動監(jiān)察部門不但有權(quán)要求其補繳，還將就其違規(guī)行為進行處理。“按照你們反映的情況，你們的用工單位的確涉嫌存在超時加班和五險欠繳的問題。”勞動監(jiān)察人員介紹，“沈陽市各級勞動監(jiān)察目前正在嚴厲查處欠繳保險的違法行為，相應的處罰額度也是非常大的。但勞動監(jiān)察部門在對其實行監(jiān)察權(quán)限時，這個單位必須在沈陽有工商注冊，否則，我們就沒有具體的管轄權(quán)。”“我國勞動保障的總體法制還不健全，使得勞務派遣在實際運作中無法可依，無章可循。各派遣機構(gòu)在具體協(xié)議內(nèi)容和標準上做法不一，發(fā)生爭議很難解決。”沈陽市總工會一位工作人員介紹，作為一種新型的用工方式，勞務派遣已成為我國靈活就業(yè)形式的重要組成。但是，勞務派遣涉及三方關(guān)系在法律法規(guī)中沒有具體規(guī)定，相應的權(quán)利義務也較為混亂，一旦出現(xiàn)爭議，派遣單位與用工單位就可能互相推諉，拒絕承擔勞動法上的責任，從而造成被派遣勞動者的合法勞動權(quán)益受侵害。尤其是勞務派遣單位跨地區(qū)派遣勞動者的，由于沒有明確由哪一級別、哪一地區(qū)的勞動保障行政部門負責監(jiān)察，這就造成了勞動保障行政部門無法監(jiān)察和不愿監(jiān)察的局面。
勞務派遣幾乎家家違規(guī)
采訪中，記者了解到，雖然《中華人民共和國勞動合同法》明確規(guī)定了被派遣勞動者享有的各種權(quán)利，但在實際操作中，勞務派遣公司不執(zhí)行勞動合同法成為一個不容忽視的問題。2010年5月，《工人日報》在調(diào)查了沈陽市十幾家大型國企和合資企業(yè)后發(fā)現(xiàn)，幾乎家家違反了該法律的相關(guān)規(guī)定。一位大型國企副總更是坦言：勞務派遣工收入只相當于正式工的50%.節(jié)日慰問金、醫(yī)療補充保險、工會開展的扶貧幫困等，勞務派遣工都不享受。
“避免因處理各種勞動力資源管理導致的成本支出和繁瑣事務，是用工單位尋求勞務派遣用工方式產(chǎn)生的重要原因。”據(jù)沈陽市勞動部門的調(diào)查顯示，很多用人單位愿意使用勞務派遣工，主要原因是可以利用勞務派遣這種用工形式，達到規(guī)范勞動關(guān)系、轉(zhuǎn)移用工風險、降低用人成本、減少人員儲備、降低爭議風險等目的。
據(jù)來自遼寧省工商部門的統(tǒng)計數(shù)字，截至2010年4月底，遼寧省共有勞務派遣公司1240家。但總共派遣出多少勞務工，目前還沒有任何一個部門能說準。據(jù)省工商部門和勞動部門介紹，工商部門只管核準發(fā)放營業(yè)執(zhí)照，不負責勞務派遣工監(jiān)管；人力資源和社會保障部門應是勞務派遣公司的管理機構(gòu)，但因三年前勞務派遣公司管理已從該機構(gòu)中劃出，又沒有相關(guān)管理細則，因此，“具體細節(jié)不好操作”。
據(jù)調(diào)查，勞務派遣工已遍布汽車制造、裝備制造、賓館、醫(yī)療、銀行等各個領域。來自遼寧省總工會一項調(diào)查表明，勞務派遣工占企業(yè)職工總數(shù)少則25%，多則60%，絕大多數(shù)都是主要崗位或工種。
勞務派遣急需健全體制
“在缺乏規(guī)范的情況下，勞務派遣中的受遣方往往成為利益博弈中的弱勢方，其合法勞動權(quán)利不能得到有效的制度保證，面臨諸多風險和歧視。”沈陽市職工法律援助中心一位不愿具名的工作人員對此建議：“應當從以下三個方面來改善勞動派遣關(guān)系調(diào)整的現(xiàn)狀。首先，盡快制定并完善勞務派遣及其相關(guān)的法律法規(guī)，從根本上保障勞動者合法勞動權(quán)益。包括嚴格勞務派遣組織市場準入條件，明確勞務派遣企業(yè)使用勞務派遣工的規(guī)模和條件，防止一些用人單位濫用勞務派遣工。明確勞動合同、勞務派遣合同、勞務協(xié)議應當具備的條款，防止因內(nèi)容的不完備而出現(xiàn)法律糾紛。建立風險責任追究制度，對用人單位、派遣組織不履行合同義務與責任，侵犯勞動者合法權(quán)益的違規(guī)行為，要依法嚴加懲處。其次，進一步拓展派遣機構(gòu)服務職能，提高其人力資源管理的素質(zhì)和水平�？梢园褎趧张汕才c職業(yè)介紹融為一體，要簽訂規(guī)范具體的合同，保護勞務派遣三方的合法權(quán)益，同時要做好對派遣員工的跟蹤管理和服務。”“最后也是最重要的，就是加強對勞務派遣工作的監(jiān)察。各地勞動保障部門應加強對勞務型公司派遣勞務人員和用人單位使用勞務人員的執(zhí)法監(jiān)察，對違反勞動保障法律法規(guī)及勞務派遣政策規(guī)定的勞務型公司和用人單位，勞動保障行政部門依法責令限期改正，并依法予以處理處罰，以確保勞務人員的合法權(quán)益不受侵害。”這位工作人員表示，目前最急迫的就是盡快制定并完善勞務派遣及其相關(guān)的法律法規(guī)。
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國外的“勞務派遣”
記者通過網(wǎng)絡查詢了解到，世界各國對于類似關(guān)系的規(guī)定千差萬別，但大多都未將其作為一種正式的長期的勞動形式來規(guī)定。
在美國，“派遣勞動”從屬于“暫時性勞動提供”的范疇。
德國把雇主將其雇員派遣至其他雇主處勞動稱之為“借貸勞動”或“租賃勞動”。這種“借貸勞動”的派遣勞動分為兩類：一類是本來意義上的“借貸勞動”，又稱“非營業(yè)性勞動派遣”，是指被派遣的勞動者通常是在其雇主處工作，只是遇有特殊情況時，偶爾由其雇主派遣至第三人處為第三人工作。另一類并非真實意義上的“借貸勞動”，稱之為“營業(yè)性勞動派遣”，即把勞動者派至第三人處工作是一種常態(tài)。在這種派遣勞動中，勞動者的全部勞動均是為不同的第三人提供，雇用這些勞動者的雇主所從事的業(yè)務本身就是經(jīng)營派遣勞動，目的在于通過對勞動者的派遣獲取經(jīng)營利潤�；谶@類派遣勞動對于勞動者的消極影響，德國勞動法律做出了包括期限在內(nèi)的多種限制性規(guī)定。
在法國，勞動派遣通常限于暫時性地替代未能近期到職的勞工，以應對短暫的業(yè)務量增加及季節(jié)性工作。
在歐盟國家中，意大利、希臘和西班牙立法禁止派遣機構(gòu)從事營業(yè)性勞動派遣。在允許進行勞動派遣的國家中，也都要求采用法國的限制性立法模式。
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