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借款合同需要公證嗎
借款合同是借款人向貸款人借款,到期返還借款并支付利息的合同。借款合同公證是指國家公證機構(gòu)根據(jù)公民、法人或其他組織的申請,按照法定程序依法證明金融機構(gòu)與公民、法人和其他組織之間所簽訂借款合同行為的真實性、合法性的活動。它分為借款人向金融機構(gòu)借款的合同公證和民間借貸合同公證。
借款合同公證有沒有必要,對于這一問題,有關(guān)專家分析如下:
一、辦理借款合同公證的現(xiàn)狀。
近年來,人們由于收入水平的提高和消費觀念的不斷更新等諸多原因,在全國范圍內(nèi)掀起了一股購房、購車及其他綜合性消費貸款的狂潮,于是出現(xiàn)了時下比較流行的首付款加按揭貸款的消費方式。各種金融機構(gòu)(銀行、城市信用合作社、農(nóng)村信用合作社)因此將按揭貸款業(yè)務(wù)作為本單位業(yè)務(wù)的一重頭戲。但是,由于借貸雙方對借款合同公證缺乏必要的了解,認(rèn)為借款合同公證是可以辦、也是可以不辦的,作為借款方認(rèn)為只要金融機構(gòu)按時發(fā)放貸款,我按時、定期償還債務(wù),辦理借款合同公證純屬多余,多交納公證費更是沒有必要,并以此來作為選擇按揭金融機構(gòu)的條件之一,作為金融機構(gòu)也將是否辦理借款合同公證作為其招攬按揭業(yè)務(wù)的一個重要砝碼。顯然,這種做法是欠妥的。
二、借款合同公證的必要性。
正是因為借、貸雙方對借款合同公證缺乏必要的了解,導(dǎo)致了貸款方追還貸款希望渺茫的直接后果。究其主要原因是因沒有向公證機構(gòu)申請辦理借款合同公證。因此,筆者認(rèn)為辦理借款合同公證是很有必要的。
(一)公證機構(gòu)作為國家的證明機構(gòu),公證書是公證機構(gòu)出具的有特定法律效力的司法文書,是國家公權(quán)行使的一種特定形式,具有公信力,因此對當(dāng)事人產(chǎn)生一種威懾力。我處于二00三年辦理了一件中國銀行同一借款人何某簽訂的《中國銀行個人住房(商用房)按揭(抵押)借款合同》公證,截止二00六年六月十五日何某尚欠中行本息3803.36元,連續(xù)六期未歸還貸款,二00六年六月十九日,何某償還中行逾期本息700元,至此何某共欠中行本息 3106.47元。依據(jù)我處出具的(2003)渝沙證字第266號公證書,上述合同被依法賦予了強制執(zhí)行的效力。我處在接受了中行出具執(zhí)行證書的申請后,通過函告的形式對何某的債務(wù)清償情況依法予以核實,隨后何某主動繼續(xù)履約。我處近年來通過核實債務(wù)人履行還款情況,促使大部分合同違約方繼續(xù)履約,為減少司法壓力,穩(wěn)定金融秩序起到了巨大的作用。
(二)公證具有賦予強制執(zhí)行的效力,是指賦予具有強制執(zhí)行效力的債權(quán)文書,經(jīng)過公證機構(gòu)的證明,債務(wù)人到期不清償債務(wù)時,債權(quán)人可以不在經(jīng)過訴訟程序,直接向有管轄權(quán)的人民法院申請強制執(zhí)行。依照法律規(guī)定,對于追償債款、物品的文書,認(rèn)為無疑議的,則在該文書上證明有強制執(zhí)行的效力。這是我國法律賦予公證機構(gòu)的一項特殊職能,是法律強制性在公證活動中的體現(xiàn)。公證機構(gòu)作出的賦予債權(quán)文書具有強制執(zhí)行效力的司法證明,與國家審判機關(guān)作出的給付判決是相同的,都具有強制執(zhí)行的法律效力!睹袷略V訟法》第二百一十八條規(guī)定:“對公證機關(guān)依法賦予強制執(zhí)行效力的債權(quán)文書,一方當(dāng)事人不履行的,對方當(dāng)事人可以向有管轄權(quán)的人民法院申請執(zhí)行,受申請的人民法院應(yīng)當(dāng)執(zhí)行。”這就表明,債權(quán)人有權(quán)根據(jù)公證機構(gòu)的證明,直接申請人民法院強制執(zhí)行追索債務(wù),而不需要再向人民法院起訴。我國《公證法》第三十七條規(guī)定:“對經(jīng)公證的以給付為內(nèi)容并載明債務(wù)人愿意接受強制執(zhí)行承諾的債權(quán)文書,債務(wù)人不履行或履行不適當(dāng)?shù),債?quán)人可以依法向有管轄權(quán)的人民法院申請執(zhí)行。”上述規(guī)定為賦予具有強制執(zhí)行效力的債權(quán)文書的強制執(zhí)行效力的實現(xiàn)提供了法律依據(jù)。國家公證機構(gòu)對無疑議的債權(quán)文書賦予強制執(zhí)行效力,有著重要作用:
1、借款合同公證是公證機構(gòu)解決某些特定糾紛,減少訴訟的特殊司法手段,也是從法律上保證債權(quán)的切實履行的有效和不可缺少的手段。
2、他可以避免因訴訟帶來的人力、物力和時間上的損失。很多人認(rèn)為辦理公證須交納一定的公證費,純屬無必要,感覺從某種意義上加重了他們貸款消費的負(fù)擔(dān)。但是,若因借款合同引發(fā)的債權(quán)糾紛訴諸人民法院,人民法院也會依據(jù)《民事訴訟法》第一百零一條的規(guī)定,按照債權(quán)爭議標(biāo)的額收取訴訟費,此外代理律師要收取代理費。從時間上看,依據(jù)我國《民事訴訟法》規(guī)定,我國的訴訟案件審限為3個月,有法律規(guī)定的特殊情形還可以延期審理。因此,辦理了借款合同公證,在債務(wù)人不履行或不完全履行還款義務(wù)時,債權(quán)人可向公證處申請出具執(zhí)行證書并向人民法律申請執(zhí)行,使債權(quán)人的債權(quán)快捷的實現(xiàn)。
(三)為保證公證債權(quán)文書的強制執(zhí)行,經(jīng)過公證的合同,可以明確在法律無其他規(guī)定時應(yīng)優(yōu)先受償。依據(jù)我國《合同法》意思自治原則,借貸雙方完全可以明確在法律無其他規(guī)定時應(yīng)優(yōu)先受償。
(四)公證員作為專業(yè)的法律工作者,憑借其專業(yè)知識,可以幫助借貸雙方完善借款合同,審查當(dāng)事人的民事權(quán)利能力和民事行為能力及簽訂的合同是否是雙方當(dāng)事人的真實意思表示,權(quán)利義務(wù)是否平等,有無欺詐行為,有無顯失公平。進一步明確借款合同的有效性,從程序上維護借貸秩序,發(fā)揮公證在金融活動中的作用。
隨著社會經(jīng)濟的快速發(fā)展,人們物質(zhì)生活水品的顯著提高,人們貸款消費的頻率也隨著提高,但很多人對辦理借款合同公證的必要性缺乏了解,導(dǎo)致債權(quán)難以實現(xiàn)或不完全實現(xiàn)的尷尬局面,再此,筆者呼吁廣大市民能夠真正了解借款合同公證,主動要求申請辦理借款合同公證,使債權(quán)從法律程序上得到實際意義的保護.
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