關(guān)于合同成立與生效的區(qū)別
合同成立與生效，是合同法中兩種不同的制度。我國(guó)現(xiàn)行民法和合同法對(duì)此并未作嚴(yán)格的區(qū)分，在審判實(shí)踐中常常將合同成立與生效、不成立與無(wú)效相混淆;法學(xué)界對(duì)此雖作過(guò)一些探討，但研究仍停留在一般的描述上，缺乏深入的分析。以下是合同法網(wǎng)站聯(lián)合各大專家從民事法律行為理論的角度對(duì)合同成立與生效制度展開(kāi)分析，以期將對(duì)合同成立與生效的研究引向深入。
一、合同成立與生效的意義
合同是最典型的民事法律行為，是當(dāng)事人通過(guò)意思表示達(dá)成的協(xié)議。我國(guó)民法通則第85條規(guī)定："合同是當(dāng)事人之間設(shè)立、變更、終止民事關(guān)系的協(xié)議"。
(一)合同成立的含義
我國(guó)合同法規(guī)定，當(dāng)事人雙方依法就合同的主要條款經(jīng)過(guò)協(xié)商一致，合同就成立。所謂協(xié)商一致，即指當(dāng)事人之間的意思表示一致，也稱合意。合同成立是指當(dāng)事人的意思表示一致。從成立的含義可看出，成立是當(dāng)事人意思表示的一種事實(shí)狀態(tài)。
(二)合同生效的含義
合同的生效，也稱合同的有效，是指已成立的合同發(fā)生了拘束當(dāng)事人的法律效力，是法律對(duì)當(dāng)事人的意思表示行為所作的肯定性評(píng)價(jià)及其產(chǎn)生的后果。它包括三層含義：
第一，生效是法律對(duì)合同當(dāng)事人的意思表示的肯定性評(píng)價(jià)，體現(xiàn)了國(guó)家意志對(duì)意思自治的`認(rèn)可。
第二，合同對(duì)當(dāng)事人具有法律約束力。具體表現(xiàn)為，從權(quán)利方面來(lái)說(shuō)，合同的權(quán)利包括請(qǐng)求和接受債務(wù)人履行債務(wù)的權(quán)利受法律的保護(hù);從義務(wù)方面來(lái)說(shuō)，合同的義務(wù)具有強(qiáng)制性，義務(wù)人有義務(wù)全面履行合同的義務(wù)，如果義務(wù)人不履行合同的義務(wù)，權(quán)利人得請(qǐng)求法院強(qiáng)制履行，并可要求義務(wù)人承擔(dān)違約或賠償責(zé)任。
第三，合同對(duì)第三人的約束力。合同的權(quán)利與義務(wù)一般由合同相對(duì)人承擔(dān)和享有，根據(jù)合同相對(duì)性原則，第三人不能向合同當(dāng)事人主張權(quán)利，也無(wú)履行合同義務(wù)的義務(wù)，從這個(gè)意義上說(shuō)，合同對(duì)第三人無(wú)拘束力。但并不是說(shuō)，合同對(duì)第三人無(wú)任何拘束力。合同對(duì)第三人的拘束力包括：一是排斥第三人非法干預(yù)和侵害合同的效力，如第三人不得非法引誘債務(wù)人不履行債務(wù)或采取拘禁債務(wù)人等非法的強(qiáng)制手段迫使債務(wù)人不履行債務(wù)或者與債務(wù)人惡意串通損害債權(quán)人的利益;二是法律賦予債權(quán)人得保全合同利益的權(quán)利。當(dāng)債務(wù)人惡意將財(cái)產(chǎn)以低價(jià)出讓給第三人時(shí)，債權(quán)人享有撤銷權(quán);三是當(dāng)債務(wù)人怠于行使其權(quán)利時(shí)，債權(quán)人享有代位權(quán)。
從合同生效的意義來(lái)看，生效體現(xiàn)了國(guó)家意志對(duì)當(dāng)事人意志的評(píng)價(jià)，合同對(duì)當(dāng)事人和對(duì)第三人的效力，是國(guó)家意志對(duì)當(dāng)事人的評(píng)價(jià)的一種結(jié)果。
二、合同成立與生效的區(qū)別
(一)成立與生效分屬兩個(gè)不同的法律規(guī)則和判斷標(biāo)準(zhǔn)
合同成立與否是一事實(shí)問(wèn)題，其意義在于識(shí)別某一合同是否已經(jīng)存在，該合同是此合同還是彼合同(即合同的類型化)，以及合同行為與事實(shí)行為、侵權(quán)行為之間的區(qū)別。因此，合同成立的規(guī)則是一套合同關(guān)系的法律事實(shí)構(gòu)成規(guī)則，依其僅能作為成立與不成立兩種事實(shí)判斷。而生效與否為一法律價(jià)值判斷的問(wèn)題，其意義在于識(shí)別某一合同是否符合法律的精神和規(guī)定，因而能否取得法律所認(rèn)可的效力。依合同生效之規(guī)則所作出的判斷為價(jià)值評(píng)價(jià)判斷：有效、無(wú)效、效力未定、可撤銷。正如鄭玉波先生所指出：法律行為(合同是最典型的法律行為)，"具備成立要件而不具備生效要件時(shí)……可得之種情形(效果)即無(wú)效，得撤銷與效力未定是也。"由此可見(jiàn)，成立與生效分屬兩上不同的規(guī)范系統(tǒng)。
(二)作為價(jià)值標(biāo)準(zhǔn)的生效規(guī)則與作為事實(shí)構(gòu)成的成立規(guī)則具有不同的法律要求
合同成立作為一個(gè)意思表示的事實(shí)的構(gòu)成系統(tǒng)，其功能主要是為了解決合同是否存在，因此，法律對(duì)成立規(guī)則提出的要求是：當(dāng)事人的意思表示必須具體、明確。
首先，當(dāng)事人的意思表示中須有設(shè)立、變更或終止合同關(guān)系的意圖，即合同當(dāng)事人必須意識(shí)到且追求其行為所設(shè)定權(quán)利義務(wù)效果。不具有設(shè)立合同權(quán)利義務(wù)關(guān)系意圖的家庭協(xié)議，交易意向約定均不構(gòu)成合同成立之要素。
其次，合同當(dāng)事人的意思表示完整，明確地指明所欲訂立的合同的必要內(nèi)容，即合同的必要條款，如買賣合同之"標(biāo)的"、價(jià)金等條款;如合同的必要條款不明確的合同文件，雖有合同的外觀而無(wú)合同的實(shí)質(zhì)內(nèi)容，由于其設(shè)權(quán)的合同關(guān)系的意圖不明確而無(wú)法履行，如果將此類合同的表示視為合同成立，賦予其一定的法律效力，必然會(huì)導(dǎo)致社會(huì)經(jīng)濟(jì)制度和法律的混亂。一個(gè)完整的合同應(yīng)具備必要的條款，合同才能成立。
第三，合同當(dāng)事人內(nèi)在設(shè)權(quán)意思表示必須經(jīng)過(guò)要約和承諾兩個(gè)階段。合同是當(dāng)事人之間的合意，其合意是對(duì)合同的主要條款達(dá)到一致。要實(shí)現(xiàn)這一點(diǎn)，必須經(jīng)過(guò)要約與承諾兩個(gè)階段。確定合同是否成立，關(guān)鍵在于衡量當(dāng)事人雙方是否具有締約意思表示的過(guò)程，法律上稱之為要約與承諾的過(guò)程。史尚寬認(rèn)為"契約為由兩個(gè)交換所為的意思表示之一致而成立之法律行為，因?yàn)橐s與承諾一致而成立契約，故而稱為雙方行為"。
第四，合同當(dāng)事人的內(nèi)在設(shè)權(quán)意思必須通過(guò)一定的方式表示出來(lái)，并足以外界客觀識(shí)別。當(dāng)事人之要約與承諾的方式可以為口頭
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