訂立合同

時間：2023-05-05 15:27:57 合同范本我要投稿

關(guān)于訂立合同匯編八篇

　　隨著人們法律意識的加強，越來越多的場景和場合需要用到合同，簽訂合同也是避免爭端的最好方式之一。你所見過的合同是什么樣的呢？以下是小編為大家整理的訂立合同8篇，希望對大家有所幫助。

關(guān)于訂立合同匯編八篇

訂立合同篇1

　　合約名稱：___________________________

　　立合約書人：_________（以下簡稱甲方）

　　_________（以下簡稱乙方）

　　雙方同意辦理本項目，并訂立本合約，雙方約定條件如下：

　　第一條項目計劃內(nèi)容如附件。

　　第二條本合約總經(jīng)費共計__________元整（含營業(yè)稅），其中__________元整由甲方負擔。

　　第三條付款方式：

　　甲方應(yīng)于__________年__________月__________日支付合約書款/第一期款，計__________元整；

　　于__________年__________月__________日支付第二期款，計__________元整；

　　于__________年__________月__________日支付第三期款，計__________元整；

　　以乙方為抬頭之禁止背書轉(zhuǎn)讓、劃線即期支票支付。

　　第四條項目計劃之變更

　　甲、乙雙方于執(zhí)行本計劃期間若因特殊原因需變更計劃內(nèi)容時，得洽請對方同意，雙方并于變更合約之書面文件中簽名蓋章后執(zhí)行。

　　第五條項目計劃之工作報告及驗收

　　乙方進行項目計劃得視需要與甲方于進度達一半時，進行工作檢討，并于計劃完成時提出執(zhí)行結(jié)案報告，并完成驗收。

　　第六條合約有效時間

　　自__________年__________月__________日起至__________年__________月__________日止。

　　第七條同意管轄

　　如因本合約爭議涉訟時，雙方同意以__________法院為管轄法院。

　　第八條適用范圍

　　本合約之適用范圍包括本合約及其附件之所有數(shù)據(jù)，附件數(shù)據(jù)效力與本合約相同。

　　第九條項目計劃之終止

　　合約執(zhí)行期間內(nèi)，雙方如需終止本計劃之執(zhí)行，應(yīng)以書面通知對方，并按已完成工作之比例核算甲方應(yīng)支付乙方之費用予以結(jié)案。

　　第十條本合約如有未盡事宜，雙方同意依有關(guān)法令，充分協(xié)調(diào)解決。

　　第十一條本合約計正副本各兩份，由雙方各執(zhí)正副本一份。

　　第十二條本合約自簽署日起生效。

　　立合約人

　　甲方：__________

　　代表人：________

　　地址：__________

　　乙方：__________

　　代表人：________

　　地址：__________

　　____年___月___日

訂立合同篇2

　　一、合同訂立的程序當事人訂立合同的程序就是彼此之間通過協(xié)商，使雙方的意思表示達成一致的過程。這一過程包括要約和承諾兩個階段。

　�。ㄒ唬┮s

　　1、要約的概念和構(gòu)成要件要約有時又稱發(fā)價、發(fā)盤，是希望和他人訂立合同的意思表示。提出要約的一方為要約人，對方為受要約人。要約是訂立合同過程中的首要環(huán)節(jié)，沒有要約就不存在承諾，合同也就無從產(chǎn)生。要約應(yīng)當具備以下條件：

　�。�1）要約必須由特定的當事人作出。

　　（2）要約必須向相對人作出。

　�。�3）要約必須具有訂立合同的主觀目的，并表明經(jīng)受要約人承諾，即受該意思表示的約束。

　�。�4）要約的內(nèi)容必須具體、明確。

　　2、要約邀請要約要請又稱要約引誘，是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。要約邀請?zhí)幱谟喠⒑贤臏蕚潆A段，不能由于對方的承諾而達成合同。與要約相比，兩者的主要區(qū)別有以下幾點：

　　（1）要約是以訂立合同為目的的，一經(jīng)受要約人承諾，合同就成立；要約邀請只是喚起別人向自己發(fā)出要約的意思表示；

　　（2）要約必須包括能使合同得以成立的必要條款，而要約邀請一般只是籠統(tǒng)地宣傳自己的產(chǎn)品質(zhì)量、服務(wù)水平等�！逗贤ā返�15條明確列舉了要約邀請的幾種具體表現(xiàn)，如寄送的價目表、拍賣公告、招標公告、招股說明書、商業(yè)廣告等。如果商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約的規(guī)定，則視為要約。

　　3、要約的法律效力要約的法律效力是指要約對當事人的法律拘束力，是指要約的生效即對要約人、受要約人的拘束力。它包括如下內(nèi)容：

　�。�1）要約生效的時間要約自到達受要約人時生效。采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同時，收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進入該特定系統(tǒng)的時間，視為到達時間；未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進入收件人的任何系統(tǒng)的首次時間，視為收到時間。（2）要約對要約人的效力要約對要約人的拘束力，是指要約一經(jīng)生效，要約人即受到要約的拘束，不得隨意撤銷或變更要約。法律賦予要約這種效力，目的在于保護受要約人的合法權(quán)益，維護交易安全。

　�。�3）要約對受要約人的效力要約對受要約人的效力，是指受要約人在要約生效后即取得承諾的權(quán)利，受要約人可以對要約予以承諾而成立合同，但受要約人并沒有承諾的義務(wù)，所以，一般說要約對受要約人不產(chǎn)生約束力，受要約人可以自由地表示承諾或拒絕，即使拒絕要約，也沒有通知要約人的義務(wù)。

　　4、要約的撤回和撤銷要約的撤回，是指在要約生效前，要約人使其不發(fā)生法律效力的意思表示。要約可以撤回，但撤回要約的通知應(yīng)當于要約到達受要約人之前或同時到達受要約人。如果要約已經(jīng)到達受要約人，要約人就不能撤回要約，而只能撤銷要約了。要約的撤銷，是指在要約生效后，要約人使其喪失法律效力的意思表示。要約人撤銷要約，撤銷的通知應(yīng)當在受要約人發(fā)出承諾通知之前到受要約人。受要約人發(fā)出承諾后，要約人就不能撤銷要約了。根據(jù)法律規(guī)定，要約人撤銷要約要受到一定的限制，有下列情形之一的，要約不得撤銷：

　�。�1）要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷；

　�。�2）受要約人有理由認為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準備工作。

　　5、要約的失效要約的失效是指己生效的要約，因出現(xiàn)法定事由而喪失其法律效力的情況。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，有下列情形之一的要約失效：

　�。�1）拒絕要約的通知到達要約人；

　�。�2）要約人依法撤銷要約；

　�。�3）承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾；

　�。�4）受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更。

　�。ǘ┏兄Z

　　1、承諾的概念和構(gòu)成要件承諾是指受要約人同意要約的意思表示。承諾是相對于要約而作出的，受要約人對要約表示的同意，承諾一旦作出，合同就成立。承諾應(yīng)具備以下要件：

　�。�1）承諾必須由受要約人作出

　�。�2）承諾必須向要約人作出

　�。�3）承諾應(yīng)在承諾期限內(nèi)作出關(guān)于承諾期限的起算，《合同法》第24條規(guī)定：“要約以信件或者電報作出的承諾期限自信件載明的日期或者電報交發(fā)之日開始計算。信件未載明日期的，自投寄該信件的郵戳日期開始計算。要約以電話、傳真等快速通訊方式作出的，承諾期限自要約到達受要約人時開始計算�！�

　　（4）承諾的內(nèi)容應(yīng)當與要約的內(nèi)容一致

　　（5）承諾的方式必須符合要約的規(guī)定

　　2、承諾的效力承諾的效力表現(xiàn)在，除了法律另有規(guī)定或當事人另有約定的以外，承諾生效之時，合同成立。關(guān)于承諾生效的時間，各國立法的分歧較大。大陸法系國家一般采取到達主義。即承諾通知到達要約人時生效。英美法系一般采取投郵主義，即承諾自受要約人發(fā)出時生效。我國合同法根據(jù)實際情況并參照有關(guān)國際公約，規(guī)定承諾到達要約人時生效。有時，承諾可能會因為某種原因，未能在要約規(guī)定的承諾期內(nèi)作出，成為遲延承諾。遲延承諾是指沒能在有效期內(nèi)到達要約人的承諾。遲延承諾應(yīng)根據(jù)具體情況區(qū)別對待：

　�。�1）一般遲延承諾，是指受要約人超過承諾期限發(fā)出的承諾。這種情況，除要約人及時通知受要約人該承諾有效的以外，為新要約。

　�。�2）意外遲延承諾，是指受要約人在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾，按照通常情形能夠及時到達要約人，但因其他原因承諾到達要約人時超過承諾期限的承諾。這種情況，除要約人及時通知受要約人不接受該承諾的以外，該承諾有效。

　　3、承諾的撤回承諾的撤回，是阻止承諾發(fā)生法律效力的意思表示。承諾可以撤回，撤回承諾的通知應(yīng)于承諾到達要約人之前或同時到達要約人。

　�。ㄈ┖贤闪⒌臅r間、地點合同成立的時間，是指合同當事人通過要約、承諾方式確立合同權(quán)利、義務(wù)關(guān)系的時間。當事人采用書面形式訂立合同的，自雙方當事人簽字或蓋章時合同成立；當事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認書，簽訂確認書時合同成立。承諾生效的地點為合同成立的地點。采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，收件人的主營業(yè)地為合同成立的地點；沒有主營業(yè)地的，其經(jīng)營居住地為合同成立的地點；當事人另有約定的，按照其約定。當事人采用書面形式訂立合同的，雙方當事人簽字或蓋章的地點為合用成立的地點。

　　二、締約過失責任

　　（一）締約過失責任的概念締約過失責任，是指一方當事人在合同訂立過程中，由于過失導致合同不成立、未能生效或全部或部分失效，并給另一方當事人造成損失的，應(yīng)當依法承擔的法律責任。

　　（二）締約過失責任的構(gòu)成要件當事人承擔締約過失責任以違反相應(yīng)義務(wù)并造成損害為條件，根據(jù)我國合同法的規(guī)定，締約過失責任的構(gòu)成要件為：

　　1、締約當事人有違反締約義務(wù)的行為

　　2、違反締約義務(wù)給對方當事人造成損失

　　3、違反締約義務(wù)的當事人在主觀上存在過錯

　　4、違反締約義務(wù)的行為與損害之間有因果關(guān)系

　　（三）締約過失責任的具體形式當事人在訂立合過程中有下列情形之一，給對方造成損失的，應(yīng)當承擔損害賠償責任：

　　1、假借訂立合同，惡意進行磋商

　　2、故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實或提供虛假情況

　　3、泄漏或不正當?shù)厥褂蒙虡I(yè)秘密

　　4、其他違背誠實信用原則的行為

　　三、合同的形式

　�。ㄒ唬┖贤问降母拍� 合同的形式，是當事人雙方意思表示一致的表現(xiàn)形式，是合同內(nèi)容的載體。合同形式最主要的作用在于證明合同關(guān)系的存在和確定當事人之間的權(quán)利、義務(wù)關(guān)系，是認定當事人履約狀況的客觀根據(jù)。

　�。ǘ┛陬^形式口頭形式是指當事人通過語言交談達成協(xié)議而訂立合同的形式�？陬^形式簡便易行，在日常生活中被廣泛采用。但是它的缺點也是十分明顯的，由于口頭形式缺乏文字記載，在發(fā)生合同糾紛時難以取證，不易分清責任。因此，對于不能即時清結(jié)的合同和標的數(shù)額較大的合同，不宜采用口頭形式。

　�。ㄈ⿻嫘问� 書面形式是指以書面文字形式達成合意而訂立合同的方式。合同書以及任何記載當事人的要約、承諾和權(quán)利義務(wù)內(nèi)容的文件，都是合同的書面形式的具體表現(xiàn)。隨著科學技術(shù)的發(fā)展，書面形式的種類不限于傳統(tǒng)意義上的文字記載如文書、信件等。在商務(wù)活動中，電子信息技術(shù)已經(jīng)被普遍采用，為了適應(yīng)這種情況，《合同法》第11條規(guī)定產(chǎn)：“書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式�！� 書面形式的最大優(yōu)點是合同有據(jù)可查，發(fā)生糾紛時容易舉證，便于分清責任。

　�。ㄋ模┩贫ㄐ问� 推定形式，又稱默認形式，是指合同當事人未用語言、文字表達其意思表示，僅以某種行為表示意思而訂立合同的`方式。如承租人在租賃期滿后繼續(xù)交租金，而出租人也繼續(xù)接受，可以視為租賃關(guān)系繼續(xù)存在，當事人雙方以行為形式延續(xù)了原租賃合同。

　　四、合同的內(nèi)容合同的內(nèi)容，是指訂立合同的雙方當事人所達成的協(xié)議的主要條款。合同的內(nèi)容反映了合同的目的和要求，確定了雙方當事人的權(quán)利和義務(wù)。

　�。ㄒ唬┖贤瑱�(quán)利和合同義務(wù)

　　1、合同權(quán)利合同權(quán)利，是指合同一方當事人依據(jù)合同的規(guī)定而享有的要求另一方當事人為一定行為或不為一定行為的權(quán)利，如請求債務(wù)人交付貨物等。

　　2、合同義務(wù) 合同義務(wù)是指合同一方當事人依據(jù)合同的規(guī)定所要履行的合同的義務(wù)，包括給付義務(wù)和附隨義務(wù)。給付義務(wù)是基本義務(wù)，如在買賣合同中，賣方交付貨物轉(zhuǎn)移所有權(quán)的義務(wù)，買方支付價款的義務(wù)，都是給付義務(wù)。附隨義務(wù)是根據(jù)給付義務(wù)的需要而延伸出的義務(wù)，此類義務(wù)的發(fā)生是以誠實信用原則為依據(jù)的，如技術(shù)開發(fā)合同中的保密義務(wù)，買賣合同中賣方在交付貨物前對貨物的保管義務(wù)等。

　�。ǘ┖贤臈l款《合同法》第12條列舉了合同內(nèi)容一般所應(yīng)包括的八個條款，分別是：

　　1、當重人的名稱或者姓名和住所

　　2、標的

　　3、數(shù)量

　　4、質(zhì)量

　　5、價款或報酬

　　6、履行的期限、地點、方式

　　7、違約責任

　　8、爭議解決條款

　　五、格式條款

　　（一）格式條款的概念格式條款也叫定式條款、標準條款，是當事人為了重復使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款。在社會經(jīng)濟生活中，為了加快商品交易速度，簡化訂約程序，有些行業(yè)經(jīng)過長期形成的商業(yè)慣例，逐漸產(chǎn)生了格式合同或者合同中的格式條款。

　�。ǘ┦褂酶袷綏l款的法律限制我國《合同法》基于公平原則，對格式條款的適用作出了專門規(guī)定，以保護雙方當事人的合法權(quán)益。

　　1、提供格式條款的一方應(yīng)遵循公平原則確定當事人之間的權(quán)利和義務(wù)，并應(yīng)當采取合理的方式提請另一方當事人注意有關(guān)免除或者限制其責任的條款。而且，應(yīng)當按照另一方當事人的要求，對該條款予以說明。

　　2、提供格式條款一方免除責任、加重對方責任、排除對方主要權(quán)利的條款無效。另外,具有《合同法》第52條、53條規(guī)定的情形的,該條款無效。

　　3、對格式條款,應(yīng)當按照通常理解予以解釋；對格式條款有兩種以上解釋時,應(yīng)當作出不利于提供格式條款一方的解釋；格式條款與非格式條款不一致時，應(yīng)當采用非格式條款。

　　已發(fā)出的要約如何撤回

　　要約是一方當事人向另一方當事人提出訂立合同的條件。希望對方能完全接受此條件的意思表示。發(fā)出要約的一方稱為要約人，受領(lǐng)要約的一方稱為受要約人。在有關(guān)招標的法規(guī)中，一般規(guī)定投標人可以在結(jié)束招標或開標以前的任何時候撤回標書。如果投標人想撤回標書，他必須在上述時間以前撤回，過了這個時間他就無權(quán)撤回標書了。一旦要約被撤回，除非按規(guī)定程序恢復效力該要約就不會被接受或承諾。

　　合同法規(guī)定，要約可以撤回。要約撤回，是指在要約生效前，要約人使其不發(fā)生法律效力的意思的表示。要約一旦送達受要約人或被受要約人了解，即發(fā)生法律效力。所以，撤回要約的通知應(yīng)當在要約到達受要約人之前或者與要約同時到達受要約人。因此，要約的撤回只發(fā)生在書面形式的要約，而且，撤回通知一般應(yīng)采取比要約更迅速的通知方式�！逗贤ā穮^(qū)分規(guī)定了要約的撤回和要約的撤銷。第十七條規(guī)定：“要約可以撤回。撤回要約的通知應(yīng)當在要約到達受要約人之前或者與要約同時到達受要約人。”根據(jù)這一規(guī)定，要約到達受要約人以后，就不稱撤回而只能撤銷了�！逗贤ā返谑藯l規(guī)定：“要約可以撤銷。撤銷要約的通知應(yīng)當在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達受要約人�！�

　　要約的撤回時間對于確定合同是否成立以及相應(yīng)的責任是很關(guān)鍵的，但也是很復雜的，尤其當發(fā)出要約的通訊方式與承諾的通訊方式不一致時更是復雜。假設(shè)一個分包商或供應(yīng)商向總承包商發(fā)出一個口頭要約�？偝邪淘谑盏匠坊匾s的通知前承諾了該要約。分包商是通過電報、書信或其他形式的通訊方式，在收到總承包商的承諾以前，但在總承包商寄出承諾以后撤回標書的。這時分包商撤回標書的效力該如何確定呢?對于要約人而言，他發(fā)出要約之后決定撤回其要約，這時他可能根本就不知道要約是否已經(jīng)到達受要約人。因此，對要約人來說有時是很難區(qū)分要約撤回還是要約撤銷的。

　　商品房買賣合同銷售廣告及宣傳資料視為要約的審查

　　商品房買賣合同銷售廣告及宣傳資料屬于要約的條件

　　對于商品房銷售廣告及宣傳資料是否符合要約，即廣告及宣傳資料中是否就商品房開發(fā)規(guī)劃范圍內(nèi)的房屋及相關(guān)設(shè)施所作的說明和允諾具體確定，并對商品房買賣合同的訂立以及房屋價格的確定有重大影響的，如果符合規(guī)定，則應(yīng)視為要約。審查時要從以下幾個方面考慮：

　�、�、是否存在對開發(fā)規(guī)劃范圍（俗稱紅線）以外的說明和允諾，如有則不能視為要約。

　�、�、是否具體確定。具體確定的定義是指開發(fā)商對其開發(fā)的項目規(guī)劃設(shè)計范圍內(nèi)的商品房及相關(guān)設(shè)施所作的一些詳盡具體的說明和允諾。因為具體確定是一個抽象概念，并沒有統(tǒng)一標準。如有認為，如果開發(fā)商在廣告中注明“一切以完工為準”、“最后均以政府批準的方案為準”、“本廣告尚未最終確定”、“本廣告僅作參考”等，可以以此抗辯。也有認為此不能作為抗辯理由，故應(yīng)仔細審查，小心對待。對于廣告中注明的“如有更改怒不另行通知”，一般會被認定是開發(fā)商制定的格式條款并單方面免除責任，從而被認定無效。

　�、�、對買受人訴訟所稱的廣告及宣傳資料是否對“商品房買賣合同的訂立以及房屋價格的確定有重大影響”，如未對價格確定造成重大影響的，不能視為要約。

　　要約

　　要約是一方當事人向另一方當事人提出訂立合同的條件。希望對方能完全接受此條件的意思表示。發(fā)出要約的一方稱為要約人，受領(lǐng)要約的一方稱為受要約人。當事人訂立合同，采用要約、承諾方式。要約人提出訂立合同的條件，受要約人完全接受，表明雙方的意思表示一致，合同的訂立過程結(jié)束。

　　一、要約的條件：

　　1.要約的內(nèi)容必須具體明確。所謂“具體”是指要約的內(nèi)容必須具有足以使合同成立的主要條款。如果沒有包含合同的主要條款，受要約人難以做出承諾，即使做出了承諾，也會因為雙方的這種合意不具備合同的的主要條款而使合同不能成立。所謂“確定”，是指要約的內(nèi)容必須明確，而不能含糊不清，否則無法承諾。

　　2.要約必須具有訂立合同的意圖，表明一經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示的拘束。

　　二、要約的效力。《合同法》第16條規(guī)定：“要約到達受要約人時生效�！弊砸s實際送達給特定的受要約人時，要約即發(fā)生法律效力，要約人不得在事先未聲明的情況下撤回或變更要約，否則構(gòu)成違反前合同義務(wù)，要承擔締約過失的損害賠償責任。需明確一點，到達是指要約的意思表示額觀上傳遞到受要約人處即可，而不管受要約人主觀上是否實際了解到要約的具體內(nèi)容。例如，要約以電傳方式傳遞，受要約人收到后因臨時有事未來得及看其內(nèi)容，要約也生效。

　　三、要約的失效。要約發(fā)出后，有下列情形之一的，要約失效，要約人不再受原要約的拘束：

　　要約的撤回。撤回要約的通知應(yīng)當在要約到達受要約人之前或者與要約同時到達受要約人。

　　2.拒絕要約的通知到達要約人。受要約人以口頭或書面的方式明確能知要約人不接受該要約。

　　3.受要約人對要約的內(nèi)容進行實質(zhì)性變更。有關(guān)合同標的、數(shù)量、質(zhì)量、價款或報酬、履行期限、履行地點和方式、違約責任和解決爭議方法等的變更，是對要約內(nèi)容的實質(zhì)性變更。

　　4.要約中規(guī)定有承諾期限的，承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾。對口頭要約，在極短的時間內(nèi)不立即作出接受的意思表示，則表明要約的失效。

　　5.要約的撤銷。要約可以撤銷，撤銷要約的通知應(yīng)當在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達受要約人。

　　6.要約不得撤銷的情形：

　　1）要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷；

　　2）受要約人有理由認為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準備工作。

　　四、要約與要約邀請的區(qū)別。

　　要約邀請是指一方邀請對方向自己發(fā)出要約，而要約是一方向他方發(fā)出訂立合同的意思表示；

　　2.要約邀請不是一種意思表示，而是一種事實行為。要約是希望他人和自己訂立合同的意思表示，是法律行為；

　　3.要約邀請只是引誘他人向自己發(fā)出要約，在發(fā)出邀請要約邀請人撤回其中邀請，只要未給善意相對人造成信賴利益的損失，邀請人并不承擔法律責任，以下四個法律文件為要約請：寄送的價目表、拍賣公告、招標公告、招股說明書。

　　五、要約撤回與要約撤銷的區(qū)別。二者的區(qū)別僅在于時間的不同，要約的撤回是在要約生效之前為之，即撤回要約的通知應(yīng)當在要約到達受約人之前或者與要約同時到達受要約人；而要約的撤銷是在要約生效之后承諾作郵之前而為之，即撤銷要約的通知應(yīng)當在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達受要約人。

　　要律師勸當事人少打官司？

　　按照河南省司法廳和省高級人民法院聯(lián)合下發(fā)的《關(guān)于充分發(fā)揮律師在訴訟調(diào)解工作中積極作用的意見》要求，律師要努力促進當事人之間、當事人與法官之間的相互溝通與理解，向法官提出有利于調(diào)解的意見和建議，配合人民法院促成調(diào)解。主要是針對一些輕微刑事案件、刑事附帶民事案件，以及民事案件。

　　“調(diào)解主義”不利于律師的法律信仰

　　調(diào)解當然是一種辦法，以前律師執(zhí)業(yè)也講究調(diào)解的。不過，把調(diào)解辦法上升到河南的這種“調(diào)解主義”，倒是讓我覺得很有些四顧茫然。不僅“調(diào)解主義”可能成為當事人的負擔，就是許多律師對之也很不熱情。原因最簡單不過，擔心影響到自己收入。

　　其實，指望律師去當什么“和事老”，完全是一件看上去很美的事。盡管現(xiàn)在法律資源緊張，一些案件效率低下，對社會公共運轉(zhuǎn)是一種不利因素。但是，這一切還是要從法治的角度去進行根本解決。要知道，法律是社會利益矛盾的最根本調(diào)節(jié)器，是傳遞社會公平與正義的最有效途徑。如果社會法治程度能夠不斷提升，執(zhí)法效果與執(zhí)法公平能夠得到最大程度的保證，恐怕也不需要那些律師對著那么多臉紅脖子粗的當事人苦口婆心講大道理了。

　　律師善當和事老，也是一種美德

　　和事老應(yīng)該是律師的“看家本領(lǐng)”；可是不少律師往往不拿出“看家本領(lǐng)”，而更多地拿出“法庭本領(lǐng)”。律師受理下的民事糾紛多是幾經(jīng)周折在法庭上宣判告終；這就很讓律師們省時、省工、少費心思；律師受理費用也拿得輕松無比----無非是找找證據(jù)、寫寫材料、展示一下法律向法庭一推了事。從法律角度講這也無可厚非；但從民生角度講，卻增加了糾紛解決成本。一是耽擱了民眾大量的生產(chǎn)勞動時間，不可避免地要帶來一定的經(jīng)濟損失。二是民眾既要交數(shù)額不菲的律師代理費，又要交法庭訴訟費。三是糾紛案件由律師調(diào)查取證到法庭調(diào)查取證，自然辦案時間拖長，相應(yīng)花費也隨著擴大。本來律師完全可以調(diào)解的，非要拿到法庭上“疲勞消耗”，不是一種浪費么？□鄭家俠

　　可笑的規(guī)定“律師勸當事人少打官司”

　　拋開律師們自覺不自覺的抵制心態(tài)不講，僅就這項規(guī)定本身也缺乏可操作性。律師接了案子，如果不先行調(diào)解是不是法院就不予受理？如果沒有硬性規(guī)定，和律師先行調(diào)解的相關(guān)約束，律師本身又不太樂意調(diào)解的前提下，這樣的規(guī)定終歸會淪為一張可有可無的廢紙。

　　再回頭看看上述規(guī)定的有關(guān)條款，其合法性值得懷疑�！兑庖姟芬�(guī)定，“民事案件、刑事附帶民事訴訟案件、刑事自訴案件、輕微刑事案件，都是律師應(yīng)當積極引導當事人達成庭外調(diào)解，或配合人民法院在訴訟過程中達成調(diào)解的領(lǐng)域�！甭蓭熒頌槲腥说拇�，尊重的是事實和法律，踐行的是委托人的意愿，是在法定的授權(quán)范圍內(nèi)為當事人搞好法律服務(wù)。不但其身份定位上不從屬于法院，也沒有任何法定義務(wù)去“配合”法院。

　　換個角度分析，作為一名合格的律師，如果調(diào)解的結(jié)果是嚴重損害委托方權(quán)益的，律師不但不應(yīng)該“配合”法院完成調(diào)解，反而應(yīng)該義正詞嚴地予以拒絕，并申請及時轉(zhuǎn)入訴訟程序。

　　最高院關(guān)于對經(jīng)濟確有困難的當事人提供司法救助的規(guī)定

　　最高人民法院關(guān)于對經(jīng)濟確有困難的當事人提供司法救助的規(guī)定

　�。�20xx年7月12日最高人民法院審判委員會第1124次會議通過，

　　20xx年4月5日最高人民法院審判委員會第1347次會議通過修訂）

　　第一條

　　為了使經(jīng)濟確有困難的當事人能夠依法行使訴訟權(quán)利，維護其合法權(quán)益，根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》、《中華人民共和國行政訴訟法》和《人民法院訴訟收費辦法》，制定本規(guī)定。

　　第二條 本規(guī)定所稱司法救助，是指人民法院對于當事人為維護自己的合法權(quán)益，向人民法院提起民事、行政訴訟，但經(jīng)濟確有困難的，實行訴訟費用的緩交、減交、免交。

　　第三條 當事人符合本規(guī)定第二條并具有下列情形之一的，可以向人民法院申請司法救助：

　�。ㄒ唬┳匪髻狆B(yǎng)費、扶養(yǎng)費、撫育費、撫恤金的；

　�。ǘ┕鹿牙先�、孤兒和農(nóng)村“五保戶”；

　�。ㄈ]有固定生活來源的殘疾人、患有嚴重疾病的人；

　�。ㄋ模﹪乙�(guī)定的優(yōu)撫、安置對象；

　�。ㄎ澹┳匪魃鐣ｋU金、勞動報酬和經(jīng)濟補償金的；

　�。┙煌ㄊ鹿�、醫(yī)療事故、工傷事故、產(chǎn)品質(zhì)量事故或者其他人身傷害事故的受害人，請求賠償?shù)模?/p>

　�。ㄆ撸┮蛞娏x勇為或為保護社會公共利益致使自己合法權(quán)益受到損害，本人或者近親屬請求賠償或經(jīng)濟補償?shù)模?/p>

　　（八）進城務(wù)工人員追索勞動報酬或其他合法權(quán)益受到侵害而請求賠償?shù)模?/p>

　�。ň牛┱谙硎艹鞘芯用褡畹蜕畋Ｕ稀⑥r(nóng)村特困戶救濟或者領(lǐng)取失業(yè)保險金，無其他收入的；

　�。ㄊ┮蜃匀粸�(zāi)害等不可抗力造成生活困難，正在接受社會救濟，或者家庭生產(chǎn)經(jīng)營難以為繼的；

　�。ㄊ唬┢鹪V行政機關(guān)違法要求農(nóng)民履行義務(wù)的；

　�。ㄊ┱诮邮苡嘘P(guān)部門法律援助的；

　�。ㄊ┊斒氯藶樯鐣＠麢C構(gòu)、敬老院、優(yōu)撫醫(yī)院、精神病院、ＳＯＳ兒童村、社會救助站、特殊教育機構(gòu)等社會公共福利單位的；

　�。ㄊ模┢渌樾未_實需要司法救助的。

　　第四條 當事人請求人民法院提供司法救助，應(yīng)在起訴或上訴時提交書面申請和足以證明其確有經(jīng)濟困難的證明材料。其中因生活困難或者追索基本生活費用申請司法救助的，應(yīng)當提供本人及其家庭經(jīng)濟狀況符合當?shù)孛裾�、勞動和社會保障等部門規(guī)定的公民經(jīng)濟困難標準的證明。

　　第五條 人民法院對當事人司法救助的請求，經(jīng)審查符合本規(guī)定第三條所列情形的，立案時應(yīng)準許當事人緩交訴訟費用。

　　第六條 人民法院決定對一方當事人司法救助，對方當事人敗訴的，訴訟費用由對方當事人交納；拒不交納的強制執(zhí)行。

　　對方當事人勝訴的，可視申請司法救助當事人的經(jīng)濟狀況決定其減交、免交訴訟費用。決定減交訴訟費用的，減交比例不得低于３０％。符合本規(guī)定第三條第二項、第九項規(guī)定情形的，應(yīng)免交訴訟費用。

　　第七條 對當事人請求緩交訴訟費用的，由承辦案件的審判人員或合議庭提出意見，報庭長審批；對當事人請求減交、免交訴訟費用的，由承辦案件的審判人員或合議庭提出意見，經(jīng)庭長審核同意后，報院長審批。

　　第八條 人民法院決定對當事人減交、免交訴訟費用的，應(yīng)在法律文書中列明。

　　第九條 當事人騙取司法救助的，人民法院應(yīng)當責令其補交訴訟費用；拒不補交的，以妨害訴訟行為論處。

　　第十條 本規(guī)定自公布之日起施行。

訂立合同篇3

　　一、合法原則勞動合同內(nèi)容應(yīng)該符合國家法律法規(guī)的相關(guān)規(guī)定，不能違反法律規(guī)定制定一些內(nèi)容（如：禁止任職期間談戀愛、禁止結(jié)婚、禁止結(jié)婚、加班不支付加班費等剝奪勞動者權(quán)利的規(guī)定），即使合同中有約定，也會被認定為無效。

　　二、公平原則

　　1、勞動合同約定的內(nèi)容、雙方的權(quán)利與義務(wù)等應(yīng)當公平、合情合理。

　　2、用人單位不能利用本身強勢地位，約定免除自己的法定責任，排除勞動者的權(quán)利。

　　3、用人單位不能單方面制定一些霸王條款或格式合同強加于勞動者，約定雙方的權(quán)利與義務(wù)不能顯失公平。

　　三、平等自愿原則

　　勞動合同當事人雙方在簽訂合同時，雙方法律主體是平等的，也就是人格是平等的。

　　用人單位不能利用強勢主導地位強迫或威脅利誘勞動者違反本人意愿的情況下簽字。

　　四、協(xié)商一致原則

　　1、合同是雙方當事人意思表示一致的結(jié)果，體現(xiàn)當事人的合意。

　　2、用人單位不能趁機利用勞動者的.弱勢地位或急于找到工作的迫切需要心理，強迫或利誘勞動者簽字同意。

　　3、用人單位一方提供的格式合同或協(xié)議，在其單方格式合同或協(xié)議中不能約定免除或者減輕用人單位法定責任，排除或限制勞動者相關(guān)合法權(quán)利，如果違背了協(xié)商一致原則，仲裁委員會和（或）法院在審理時會不給予支持，應(yīng)當認定為合同無效或者部分無效。

　　五、誠實信用原則

　　勞動合同內(nèi)容應(yīng)當遵循道德標準、講究信用、恪守諾言、誠實不欺，在不損害他人利益和社會利益的前提下追求自己的利益。

　　當今國家正推行“依法治國”理念，國家法律體系也會越來越完善。同時勞動者的法律意識也越來越強，所以最后奉勸一些別有用心的用人單位不能再像以前一樣隨意地違反勞動法和勞動合同法，應(yīng)該遵守國家法律，以人為本，善待員工、尊重人才，將員工當做公司的寶貴財富，鞏固穩(wěn)定勞動關(guān)系，勞資雙方最終達到雙贏局面。另外，如果說用人單位違反勞動法律法規(guī)經(jīng)勞動者屢次提出仍拒不糾正的，可以及時向當?shù)氐膭趧颖O(jiān)察部門或工會進行舉報投訴，以維護自己的合法權(quán)益！

訂立合同篇4

　　教育合同，是教育機構(gòu)與自然人、法人或其他組織之間為實現(xiàn)教育目的所達成的，一方實施教育教學行為、另一方親自或派員接受教育的協(xié)議。當前，隨著社會主義市場經(jīng)濟對人才數(shù)量及質(zhì)量要求的提高，教育合同已呈現(xiàn)蓬勃發(fā)展的態(tài)勢，但我國學者對該合同的研究卻很少。由于《合同法》對教育合同沒有作出規(guī)定，教育合同性質(zhì)上屬于無名合同，當事人對其訂立存在諸多疑問。

　　一、教育合同當事人的厘定

　　從合同的內(nèi)容來看，教育合同本質(zhì)上屬于民事合同，(注：關(guān)于教育合同的性質(zhì)，學術(shù)界也存在“行政合同說”，由于此點與本文主旨無關(guān)，筆者此處不擬多言，另撰專文對教育合同的法律性質(zhì)加以分析。)因此其成立也須具備民事合同成立的一般要件：當事人、合意。(注：關(guān)于合同的一般成立要件，學界一直有不同看法，代表性的有“二要件說”和“三要件說”。其中“二要件說”分為：“締約人與合意”二要件(參見趙旭東：《論合同的法律約束力與效力及合同的成立與生效》，載《中國法學》20xx年第1期)、“當事人與合意”二要件(參見崔建遠：《合同法》，法律出版社1998年版，第40頁)。筆者以為，雖然合同的.當事人并不都參與締約，當事人的代理人代訂的合同也能成立，但是代理人仍然須以當事人的名義訂立合同。也就是說，無論訂立主體涉及到哪些人，合同必須存在著兩個利益不同的當事人，所以以“當事人”為成立要件較“締約人”更妥帖。至于當事人是否須有相應(yīng)行為能力，筆者以為其屬合同效力問題，不在合同成立要件討論之內(nèi)�！叭f”的分歧主要集中在“當事人”、“合意”外的第三個要件上。關(guān)于這個要件，有學者主張其為“須以訂立合同為目的”(參見王家福主編：《中國民法學?民法債權(quán)》，法律出版社1991年版，第312頁);也有學者認為是“須具備要約和承諾階段”(參見王利明、崔建遠：《合同法新論?總則》(修訂版)，第124頁);還有學者以“契約之內(nèi)容，應(yīng)適于發(fā)生債權(quán)，即應(yīng)為確定、可能、適法及社會的妥當”為要件(參見史尚寬：《債法總論》，中國政法大學)。筆者以為，合同的成立以“合意”為本質(zhì)，合意的形成必然要經(jīng)過要約與承諾的階段;而“要約”即是與他人訂立合同的意思表示，內(nèi)含締約的目的，否則不屬于要約，例如開玩笑就不是要約。由于合同的成立須當事人就合同的必要條款協(xié)商一致，而標的正是合同的必要條款，因此內(nèi)容或標的“確定”已經(jīng)被涵蓋與“合意”要件中，不必累述。至于標的是否“可能”、“適法”應(yīng)屬于合同效力問題，筆者將在后文論述之。綜上而言，筆者傾向于“二要件說”之“當事人與合意”二要件。)由于教育合同為諾成、不要式合同，因此其成立無須交付標的物或采取特定形式(但當事人約定合同采特定形式才能成立的除外)，也就是說，教育合同的成立無須具備特殊要件。

　　一般情況下，教育合同的締約人即是雙方當事人，(注：民事合同包括雙方法律行為的民事合同以及雙方或多方共同法律行為的民事合同。后者以聯(lián)營合同、合伙合同為典型代表，當事人可以有多方，且他們的利益和目的是一致的、同方向的;前者則發(fā)生于利益對立的雙方主體之間，教育合同即屬此類。因此這里將教育合同的成立要件精確為“雙方當事人”。)在普通教育合同(即為自己利益教育合同)中，教育機構(gòu)和受教育者參與合同締約、并成為合同的當事人;而在委托教育合同(即為第三人利益教育合同)中，教育機構(gòu)和受教育者的委派單位才是合同締約人以及當事人。但是也有特殊情況，當受教育者為未成年人時，通常由父母或其他監(jiān)護人代理其訂立合同;受教育者、教育機構(gòu)或者委派單位有時也會委托代理人代訂合同(現(xiàn)實生活中常見的“委托招生”即為適例)，但這些參與締約的代理人均不是合同的當事人。

　　關(guān)于教育合同的訂立，值得探討的一個問題是，無民事行為能力、限制民事行為能力的受教育者是否必須由其父母或其他監(jiān)護人代為訂立合同，他們自己能否直接參與合同的訂立?他們直接訂立的教育合同能否成立?問題實質(zhì)上已轉(zhuǎn)化為，當事人具備相應(yīng)民事行為能力是否為合同成立要件的問題，也就是《合同法》第9條的合理性問題。依據(jù)該條之規(guī)定，“當事人訂立合同應(yīng)當具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力”，(注：民事權(quán)利能力是民事

訂立合同篇5

　　勞動合同訂立的形式分為書面和口頭兩種。

　　當事人用口頭形式訂立勞動合同，靈活、簡便，但不便于履行和監(jiān)督、檢查，特別是發(fā)生勞動爭議時，往往因空口無憑而難以處理。采用書面形式訂立勞動合同，嚴肅、慎重、明確，便于履行和監(jiān)督、檢查，一旦發(fā)生勞動爭議，便于當事人舉證，也便于有關(guān)部門處理。因此，許多國家法律規(guī)定勞動合同必須采用書面形式訂立。

　　我國《勞動法》第16條和第19條明確規(guī)定：“建立勞動關(guān)系應(yīng)當訂立勞動合同”，“勞動合同應(yīng)當以書面形式訂立”。這里的“應(yīng)當”是“必須”的含義，也就是說法律已明確規(guī)定，勞動者與用人單位建立勞動關(guān)系時，必須依照《勞動法》的規(guī)定，并具有勞動合同的要件形式，才能建立勞動關(guān)系。根據(jù)法理，這應(yīng)該屬于強制性條款，意味著我國現(xiàn)行《勞動法》只承認書面勞動合同而排除口頭勞動合同。在處理勞動爭議時也以是否訂立書面勞動合同為主要的受理與不受理的'依據(jù)，因此，書面勞動合同才是雙方當事人建立勞動關(guān)系的唯一合法形式。由此可見，我國《勞動法》是不承認口頭勞動合同的法律效力的。

　　以上就是勞動合同訂立形式的全部內(nèi)容，我國法律對此是有明確規(guī)定的。用人單位與勞動者之間的勞動合同必須以書面形式存在，以口頭方式存在的勞動合同是無效的。

　　。

訂立合同篇6

　　現(xiàn)實生活中，人們在簽訂合同時往往都會對違約行為進行約束，違約金是對合同當事人違反合同約定的行為進行懲罰的約束。在合同中，違約金條款能使合同當事人在不遵守合同要求的情況下受到一定程度的經(jīng)濟損失。因此其具有廣泛地被人們接受的法律上的正義性，成為合同的重要內(nèi)容之一。但是在實踐中，一些當事人對“違約金”的約定并不符合法律的規(guī)定，從而使約定的違約金無法通過訴訟要求違約方全部履行。那么合同當事人應(yīng)該如何在訂立合同時約定違約金的數(shù)額呢?

　　根據(jù)《中華人民共和國合同法》第一百一十三條規(guī)定：“當事人一方不履行合同義務(wù)或履行合同義務(wù)不符合規(guī)定，給對方造成損失的，損失賠償額應(yīng)當相當于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益。但不得超過違反合同一方訂立合同時預(yù)見到或者應(yīng)當預(yù)見到的因違反合同可能造成的損失�！边@指導我們在訂立違約金條款時要把握好三個因素：一是違約行為可能帶來的直接損失，這是確定違約金數(shù)額的基礎(chǔ);二是違約行為可能造成的可以獲得的利益的減少;三是違約金最高額不能超過違約一方訂立合同時應(yīng)當預(yù)見的`因違約行為可能給對方造成的損失。只有綜合考慮上述因素才能合情，合理，合法地決定違約金數(shù)額的大小，使所訂立的違約金條款發(fā)揮應(yīng)有的功效。

　　從法律條文的表述上，我們可以看出我國合同法關(guān)于違約金的規(guī)定的立法意圖是補償因違約造成的損失為主，而處罰違約行為的作用為輔，要求處罰幅度不能過分高于損失，訂立過高的違約金數(shù)額在法律上受到一定的制約。當違約金數(shù)額不合理時，當事人都可以請求人民法院予以調(diào)整。因此，人們在訂立合同時必須清楚法律不保護過高的違約金數(shù)額。當事人如果漠視法律的這種制約，不僅實現(xiàn)不了訂立違約金的目的，同時為以后解決糾紛增加了時間和訴訟上的成本。

訂立合同篇7

　　合同訂立的程序一般是要經(jīng)過兩個程序即要約跟承諾。下面給你解釋一下這兩個程序的具體內(nèi)容：

　　一、要約：

　　要約指一方當事人向他人作出的以一定條件訂立合同的意思表示。前者稱為要約人，后者稱為受要約人。

　　要約的形式------要約作為一種意思表示，可以書面形式作出，也可以對話形式作出。書面形式包括信函、電報、電傳、傳真、電子郵件等函件。

　　要約的有效要件：

　　1、要約必須是特定人的意思表示。

　　2、要約必須是向相對人發(fā)出的意思表示。

　　要約的相對人應(yīng)為特定的人，但在特殊情況下也可以為不特定的人。

　　3、要約須是能夠反映所要訂立合同主要內(nèi)容的意思表示。

　　要約的撤回：

　　撤回要約的.通知應(yīng)在要約到達受要約人之前或同時到達受要約人，如果要約已到達受要約人，該要約便不可撤回。

　　要約的撤銷：

　　撤銷要約的通知應(yīng)在受要約人發(fā)生承諾通知之前到達受要約人。要約中確定了承諾期限或明示要約不可撤銷的及受要約人有理由認為要約是不可撤銷的，且為履行合同作了準備工作的，要約不可撤銷。

　　二、承諾

　　承諾指受要約人同意要約內(nèi)容締結(jié)合同的意思表示。

　　承諾的表示方式

　　承諾應(yīng)以通知的方式作出，但根據(jù)交易習慣或要約表明可以通過行為作出承諾的除外。緘默或不行為不能作為承諾的表示方式。

　　承諾的有效要件是：

　　1、承諾須由受要約人或其授權(quán)的代理人作出；

　　2、承諾須在有效期內(nèi)作出；

　　3、承諾須與要約的內(nèi)容一致；

　　4、承諾須向要約人作出。

　　總之，應(yīng)對合同訂立的程序是一個復雜的過程，實踐證明，由具備一定法律知識和工作經(jīng)驗的律師來處理，既可以防范法律糾紛，也可以更好地解決法律糾紛，最大限度地避免或降低經(jīng)濟損失，有效地保障您的合法權(quán)益。為了更好地幫您解決合同訂立的程序問題，防止陷入法律誤區(qū)，您可以通過委托當?shù)赜薪?jīng)驗的律師為您提供專業(yè)的法律服務(wù)，使您的合法權(quán)益得到最大限度的保護。

訂立合同篇8

　　一、我國勞動關(guān)系相關(guān)立法概況

　　勞動關(guān)系，是指用人單位招用勞動者為其成員，勞動者在用人單位的管理下提供勞動，用人單位為勞動者提供的勞動支付報酬而產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。我國勞動關(guān)系相關(guān)立法對于判定勞動關(guān)系建立的標準從書面勞動合同訂立到承認事實勞動關(guān)系又到以“用工”作為勞動關(guān)系建立的標準，經(jīng)歷了從探索到逐步完善的歷史變遷：

　　1992年原勞動部辦公廳給吉林省勞動廳的文件——《關(guān)于全民合同制工人合同期滿后形成事實勞動關(guān)系問題的復函》中提及的“事實上的勞動關(guān)系”很明確地被認定為不符合法律規(guī)定，這樣的勞動關(guān)系如果想存續(xù)并受到法律的保護只能通過補辦或續(xù)訂合同這樣的程序，書面合同才是合法的勞動關(guān)系建立的唯一表現(xiàn)形式。1994年原勞動部辦公廳《關(guān)于勞動爭議受理問題的復函》中規(guī)定事實勞動關(guān)系中勞動者的利益應(yīng)當受到法律的保護，這已經(jīng)體現(xiàn)出立法的側(cè)重于保護勞動者的利益的意圖�！秳趧臃ā返谑鶙l中規(guī)定的即勞動合同行為，勞動合同行為因勞動合同形式有書面與口頭之分故也有書面、口頭（或推定）的勞動合同行為的分類。這糾正了以往只將書面勞動合同作為合法有效的勞動合同來對待的誤區(qū)，表明口頭或者推定的勞動也應(yīng)當被認定為勞動合同行為，進而可以構(gòu)成勞動合同關(guān)系。1995年勞動部《關(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國勞動法>若干問題的意見》第二條、十七條中首次使用“事實勞動關(guān)系”這一概念。1996年勞動社會保障部《關(guān)于實行勞動合同制度若干問題的通知》第十四條明確了形成事實勞動關(guān)系后對于勞動關(guān)系雙方當事人的歸責原則，這表明事實勞動關(guān)系這一規(guī)則也在不斷地發(fā)展。

　　20xx年《工傷保險條例》第十八條也表明勞動關(guān)系包括事實勞動關(guān)系。最高人民法院《關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》第一條間接承認了事實勞動關(guān)系的效力。20xx年《中華人民共和國勞動合同法》對確定勞動關(guān)系建立的規(guī)則進行了重大修改，第七條表明，建立勞動關(guān)系的判斷標準從“簽約”修改為“用工”，即引起勞動關(guān)系產(chǎn)生的基本事實是用工，而不是訂立書面勞動合同。第十條第一款中，“應(yīng)當”表明此為義務(wù)性規(guī)定，即必須。第二款中用工的作用是確定勞動關(guān)系的建立先于書面勞動合同訂立的情況下，補定書面勞動合同的時限起點。第三款中用工主要解決勞動合同先于勞動關(guān)系訂立時，勞動關(guān)系建立的認定標準。第十四條第三款也承認無書面形式勞動合同的法律效力。第六十九條規(guī)定非全日制用工可以訂立口頭勞動合同，并且可以訂立一個或者一個以上的勞動合同，屬于事實勞動關(guān)系的范疇。

　　至此，我們可以從勞動關(guān)系相關(guān)立法的沿襲發(fā)展中總結(jié)出我國勞動關(guān)系法律制度的發(fā)展規(guī)律，即勞動關(guān)系的判斷標準從書面勞動合同的訂立到“用工”這一標準的確立，體現(xiàn)出來的是勞動關(guān)系本質(zhì)的回歸。

　　二、書面勞動合同、事實勞動關(guān)系及用工的含義

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　　在我國《勞動合同法》中，勞動關(guān)系即勞動合同關(guān)系，或是書面勞動合同關(guān)系，或是口頭（或者推定）勞動合同關(guān)系，而不包括非合同勞動關(guān)系。我國從確立勞動合同制度到《勞動合同法》施行前，以書面形式作為勞動合同的生效要件，是因為書面形式準確、嚴謹，合同內(nèi)容確實可靠，因而一直受到勞動法律的青睞。

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　　事實勞動關(guān)系是相對于書面勞動合同所調(diào)整的勞動關(guān)系而言的，事實勞動關(guān)系冠以“事實”二字，表明其是一種不符合現(xiàn)行法律規(guī)范而又必須對其加以處理的勞動關(guān)系，事實勞動關(guān)系的本質(zhì)是無書面形式或無有效書面形式的勞動契約，是符合《勞動合同法》立法精神的契約關(guān)系，因而事實勞動關(guān)系中勞動者的合法利益仍受勞動法保護。

　　（三）用工

　　《勞動合同法》中并沒有明確地對“用工”一詞進行界定。學理上用工通常被定義為勞動者被用人單位招用后在用人單位的管理下，提供由用人單位支付報酬的勞動的行為。這強調(diào)勞動者的勞動力已在實際生產(chǎn)勞動過程中與生產(chǎn)資料相結(jié)合，即勞動者已經(jīng)上崗或就勞，屬于勞動合同的履行行為。即使不存在書面勞動合同，用工也足以表明用人單位與勞動者已對建立勞動關(guān)系這一事項達成了口頭形式或者推定形式的合意，并且已經(jīng)開始了合同的履行行為。

　　三、勞動關(guān)系的本質(zhì)回歸

　　《勞動法》及其配套法規(guī)將書面形式作為勞動合同的生效要件，試圖通過“書面”勞動合同的簽訂確定勞動合同制度，把沒有書面勞動合同作為依據(jù)的勞動關(guān)系認定為事實勞動關(guān)系，并對未與勞動者訂立書面勞動合同的用人單位給予罰款等處罰，但這并不代表勞動者權(quán)利的完整保護，在實踐中也未能扭轉(zhuǎn)書面勞動合同簽訂率低的局面。

　　總結(jié)我國勞動關(guān)系法律制度發(fā)展過程中的經(jīng)驗，借鑒其他國家的成功例證，《勞動合同法》沒有賦予書面勞動合同以建立勞動關(guān)系的效力，即勞動合同的書面形式不作為建立勞動關(guān)系的要件�！秳趧雍贤ā费匾u了《勞動法》的立法精神，其第10、14、82條的規(guī)定表明其在立法上引導當事人簽訂書面合同的意圖十分明顯。《勞動合同法》強調(diào)勞動合同的書面化，原則上訂立、變更、解除、終止勞動合同都應(yīng)采用書面形式，但其相比于《勞動法》的進步在于用立法的形式確立未訂立書面勞動合同的法律后果。這體現(xiàn)在《勞動合同法》第7條的“勞動關(guān)系自用工之日起建立”，而不將書面勞動合同的訂立作為勞動關(guān)系建立的標志；第26條勞動合同無效的原因中，也沒有將未訂立書面形式勞動合同這一原因列入；第16條與第35條的“變更勞動合同，應(yīng)當采用書面形式”不是合同的效力性禁止規(guī)定，而是倡導性和警示性規(guī)定。由此可見，我國法律雖以立法的形式明文規(guī)定了書面勞動合同在勞動關(guān)系中的重要地位，但它的功能主要在于對勞動關(guān)系的調(diào)整和對勞動關(guān)系的證明作用，書面形式的有無并不影響勞動合同對建立勞動關(guān)系的效力。

　　在我國勞動關(guān)系法律制度的發(fā)展歷程中，從書面勞動合同的簽訂到對事實勞動關(guān)系的保護，再到“用工”這一判斷勞動關(guān)系建立的標準的確立，不難總結(jié)出我國現(xiàn)如今不將書面形式作為勞動合同的有效要件的原因。第一，在當前我國勞動法制建設(shè)尚不完善的社會背景下，過分強調(diào)勞動合同書面形式的生效效力是不現(xiàn)實而且不實用的，因為口頭合同在日常經(jīng)濟生活中大量存在，若采用書面形式作為勞動合同的生效要件，則大量的口頭合同不得不被按無效勞動合同處理，這不僅對社會經(jīng)濟的發(fā)展不利，而且對訂立口頭合同的勞動者更沒有什么益處，反而更不利于對他們利益的保護。尤其是非全日制用工關(guān)系中的勞動者，訂立書面勞動合同將減損他們工作的靈活性和低成本性。第二，《勞動合同法》的立法目的在于完善勞動合同制度，通過規(guī)范勞動合同的訂立方式和效力使訂立合同的雙方當事人明確各自的權(quán)利和義務(wù)，在發(fā)生糾紛時能做到到有據(jù)可查，從而構(gòu)建和諧穩(wěn)定的勞動關(guān)系�！秳趧雍贤ā烦姓J了勞動的不可逆性，用人單位無法將事實恢復到合同簽訂前、勞動者提供勞動以前的`狀態(tài)，因而不能僅以其簽訂的勞動合同是否符合某個法定模式的要件作為判斷勞動者是否受到法律保護的依據(jù)，不能因為一個要件否認勞動者的應(yīng)然權(quán)利。第三，勞動關(guān)系的持續(xù)性和變動性的特點，使得訂立的勞動合同即使采取了書面形式也具有不完全性，具體來說就是已經(jīng)簽訂的勞動合同不可能包含訂立后乃至將來的勞動關(guān)系所涵蓋的全部內(nèi)容。第四，即使不將書面形式作為勞動合同的生效要件，通過其他的方式，如《勞動合同法》第82條規(guī)定的“二倍工資”等針對用人單位故意不與勞動者訂立書面合同時應(yīng)承擔不利后果或相應(yīng)的義務(wù)，也足以達到督促用人單位與勞動者簽訂書面勞動合同的目的。因而對于勞動合同，在當前的立法環(huán)境下，應(yīng)以確認其書面形式的證據(jù)效力更為恰當。對于缺少書面形式這一要件的勞動合同而言，若合同的實質(zhì)性內(nèi)容符合法律、行政法規(guī)的相關(guān)規(guī)定，雙方當事人也就這些內(nèi)容達成了合意，或者合同的內(nèi)容已經(jīng)被實際履行，仍然應(yīng)當確認其生效的效力。

　　《勞動合同法》在作出調(diào)整的同時，在第十條第一款中仍然保留了《勞動法》關(guān)于合同應(yīng)采取書面形式這樣的要求，不過，書面形式的效力并不在于判定勞動關(guān)系的建立，而是使合同生效�！秳趧雍贤ā穼趧雍贤c勞動關(guān)系建立這兩個行為區(qū)分開，并允許這兩個行為在法律規(guī)定的期限內(nèi)先后完成，具體規(guī)定為其第十條第二和第三款。

　　對于《勞動合同法》第七條的解讀，有學者認為其實際上否定了原來實踐中關(guān)于事實勞動關(guān)系的概念，也有學者認為，這一規(guī)定并未全部消弭事實勞動關(guān)系。不過，不論對該條款作何種理解，都能反映出我國的勞動立法力圖將以往無書面形式勞動合同而引起的事實勞動關(guān)系轉(zhuǎn)化為勞動法律關(guān)系，努力將事實勞動關(guān)系納入勞動法規(guī)所保護的范圍中來。從“用工”一詞的內(nèi)涵及構(gòu)成用工的條件來看，“用工”作為判定勞動關(guān)系成立的標準較之于書面形式的勞動合同更為確切，也更加有利于對勞動者的保護。因為“用工”是由用人單位與勞動者共同完成的一系列行為，這些行為不僅表明用人單位與勞動者已經(jīng)就其之間所認定的勞動合同的內(nèi)容達成了合意或已經(jīng)達成了口頭合同，而且意味著該合意或者口頭勞動合同已經(jīng)開始履行了。在用人單位與勞動者沒有訂立書面勞動合同、但也沒有其他相反的證據(jù)證明勞動合同不存在的情形下，通過已經(jīng)發(fā)生的實際用工活動來認定勞動關(guān)系的存在，進而對勞動者適用《勞動法》與《勞動合同》更能保護該勞動者的應(yīng)然權(quán)利。

　　“用工”作為判定勞動關(guān)系成立的標準又包含著重要的意義：首先，用工反映出勞動關(guān)系中的“實際履行”原則，將勞動合同中的雙方合意行為和實際履行行為提到了更加重要的位置，確定了合意與實際履行較之于合同的書面形式對勞動者來說更加關(guān)鍵的作用。其次，“用工”這一標準的應(yīng)用，擴大了實踐中對勞動者的保護范圍，因為勞動合同的書面形式不再是合同生效的要件，有更多的口頭或者推定的勞動合同被認定為合法有效的合同，進而有更多的以往事實勞動關(guān)系中的勞動者被納入到有效勞動關(guān)系的范疇，縮小了以往認定的事實勞動關(guān)系的范圍，使得勞動者的權(quán)益受到了更大限度的保護（許建宇，《用工法律問題初探》）。第三，“用工”這一標準的確立體現(xiàn)出勞動關(guān)系本質(zhì)的回歸。勞動關(guān)系的本質(zhì)可以說是用人單位與勞動者在達成合意之后，由勞動者提供用人單位需要的勞動，用人單位向其支付報酬的一種相互合作的一系列行為的總和。而《勞動合同法》的目的就是促成用人單位與勞動者之間的這種合作，努力使這種合作在法律規(guī)定的范圍內(nèi)滿足雙方的需要和利益、規(guī)范雙方相互間的行為�！坝霉ぁ闭菑膭趧雨P(guān)系的本質(zhì)出發(fā)，從《勞動合同法》的立法目的出發(fā)，以轉(zhuǎn)讓勞動力使用權(quán)為內(nèi)涵，不僅是勞動關(guān)系的實質(zhì)性內(nèi)容，而且是訂立口頭形式或者推定形式的勞動合同和履行合同的標志，在判定勞動關(guān)系是否成立時、在確定雙方勞動關(guān)系是否形成時，體現(xiàn)著勞動立法對勞動關(guān)系中各方行為和利益的規(guī)范和保護。

　　我們應(yīng)當相信，《勞動合同法》中“用工”作為判斷勞動關(guān)系是否成立的標準這一制度的發(fā)展，將有助于我國勞動關(guān)系實體化的進程，有助于將更多的事實勞動關(guān)系轉(zhuǎn)化為合法的勞動關(guān)系，更有助于將勞動者的合法權(quán)益納入到勞動法律保護的范圍中來，約束并規(guī)制用人單位的行為，構(gòu)建和諧穩(wěn)定的勞動關(guān)系。

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