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承攬合同審核要點(diǎn)全方位解讀
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承攬合同審核要點(diǎn)全方位解讀
企業(yè)在采購(gòu)時(shí)，會(huì)遇到針對(duì)一個(gè)供應(yīng)商買賣部分商品、定購(gòu)部分商品的情況，有時(shí)會(huì)不區(qū)分承攬關(guān)系與買賣關(guān)系而使用一個(gè)合同模板，這種操作會(huì)對(duì)企業(yè)運(yùn)營(yíng)造成很多風(fēng)險(xiǎn)：
一、產(chǎn)品有質(zhì)量問(wèn)題時(shí)的退貨難風(fēng)險(xiǎn)
《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第二十五條規(guī)定，“經(jīng)營(yíng)者采用網(wǎng)絡(luò)、電視、電話、郵購(gòu)等方式銷售商品，消費(fèi)者有權(quán)自收到商品之日起七日內(nèi)退貨，且無(wú)需說(shuō)明理由，但下列商品除外：(一)消費(fèi)者定作的;”。該條款對(duì)定作產(chǎn)品的退貨進(jìn)行了限制。若企業(yè)僅是通過(guò)承攬合同的形式，采購(gòu)量產(chǎn)標(biāo)的且并未經(jīng)過(guò)特定的定做程序，則企業(yè)作為消費(fèi)者很難通過(guò)退貨的方式維護(hù)權(quán)益。
二、產(chǎn)品質(zhì)量證明責(zé)任特殊的風(fēng)險(xiǎn)
《合同法》第二百六十一條規(guī)定，“承攬人完成工作的，應(yīng)當(dāng)向定作人交付工作成果，并提交必要的技術(shù)資料和有關(guān)質(zhì)量證明。定作人應(yīng)當(dāng)驗(yàn)收該工作成果。”根據(jù)本條規(guī)定，為了便于定作人的驗(yàn)收和檢驗(yàn)，承攬人在交付工作成果的同時(shí)，還應(yīng)當(dāng)提交必要的技術(shù)資料和有關(guān)質(zhì)量證明。因此承攬關(guān)系中的定作人和承攬人均應(yīng)當(dāng)保留好有關(guān)定作的要求、數(shù)據(jù)及樣品。承攬人在進(jìn)行工作前，有必要取得經(jīng)過(guò)定做人確認(rèn)規(guī)格、材料和其他數(shù)據(jù)的書(shū)面材料。承攬人完成工作的，應(yīng)當(dāng)向定做人交付工作成果、技術(shù)資料和質(zhì)量證明，定做人有驗(yàn)收的義務(wù)。定做人在定做之初的要求、數(shù)據(jù)和樣品可作為驗(yàn)收依據(jù)。
三、管轄法院選擇的限制風(fēng)險(xiǎn)
對(duì)承攬關(guān)系和買賣合同關(guān)系不加以區(qū)分，涉訴時(shí)會(huì)對(duì)當(dāng)事人造成諸多不便。加工承攬合同，以加工行為地為合同履行地，約定除外。買賣合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄。買賣合同關(guān)系的管轄法院范圍大于承攬合同關(guān)系。當(dāng)事人在提起訴訟時(shí)，往往依據(jù)方便己方的原則進(jìn)行訴訟，選擇訴訟法院。如果一個(gè)實(shí)質(zhì)上的普通買賣合同被定性為承攬合同，訴訟過(guò)程中會(huì)受到管轄法院選擇的限制。
因此，合同當(dāng)事人訂立合同時(shí)，應(yīng)當(dāng)明確合同的性質(zhì)是買賣已有標(biāo)的，還是需要完成定制行為并交付定制標(biāo)的。企業(yè)在采購(gòu)或銷售標(biāo)的物時(shí)，若涉及部分買賣、部分定做的，應(yīng)當(dāng)分別訂立合同
委托關(guān)系是受托人按照委托人的指示，完成受托事項(xiàng)的行為。承攬關(guān)系的標(biāo)的是工作成果，委托關(guān)系的標(biāo)的是行為。區(qū)分承攬合同和委托合同的意義在于：
一、關(guān)系到責(zé)任的承擔(dān)。合同履行過(guò)程中，承攬人和受托人在造成他人損害時(shí)的責(zé)任承擔(dān)方式不同。承攬人交付的是工作成果，在義務(wù)履行過(guò)程中造成他人損害的，自行承擔(dān)責(zé)任。受托人實(shí)施委托行為的后果，由委托人承擔(dān)。
二、關(guān)系到解除權(quán)的適用范圍。委托關(guān)系的雙方均享有任意解除權(quán)，承攬關(guān)系僅有定作人享有任意解除權(quán)�！逗贤ā返谒陌僖皇畻l規(guī)定，“委托人或者受托人可以隨時(shí)解除合同。因解除合同給對(duì)方造成損失的，除不可歸責(zé)于該當(dāng)事人的事由以外，應(yīng)當(dāng)賠償損失。”。承攬關(guān)系中，只有定做人享有任意解除權(quán)，即“定作人可以隨時(shí)解除承攬合同，造成承攬人損失的，應(yīng)當(dāng)賠償損失。”，除此之外，《合同法》第二百五十九條還規(guī)定，“定作人不履行協(xié)助義務(wù)致使承攬工作不能完成的，承攬人可以催告定作人在合理期限內(nèi)履行義務(wù)，并可以順延履行期限;定作人逾期不履行的，承攬人可以解除合同”。
三、關(guān)系到是否可以交由第三人完成。承攬關(guān)系的承攬人可以將其承攬的輔助工作交由第三人完成而無(wú)需經(jīng)過(guò)定做人的同意，但應(yīng)當(dāng)就該第三人完成的工作成果向定作人負(fù)責(zé)。委托關(guān)系的受托人應(yīng)當(dāng)親自處理委托事務(wù)。能否由第三人參與完成合同義務(wù)，涉及合同的違約行為。
合同的解除以及違約行為的認(rèn)定，會(huì)對(duì)雙方當(dāng)事人造成重大影響，尤其是合同標(biāo)的較大的時(shí)候，因此企業(yè)在訂立相關(guān)合同時(shí)，應(yīng)當(dāng)先區(qū)分和確認(rèn)合同性質(zhì)，主要從合同名稱、合同特點(diǎn)、關(guān)鍵字的使用、解除權(quán)的范圍予以審核。
承攬關(guān)系與勞務(wù)關(guān)系的相似處在于均是一方提供勞務(wù)，另一方給付報(bào)酬，區(qū)別在于承攬關(guān)系的承攬人最終交付的是勞動(dòng)成果，勞務(wù)關(guān)系的勞務(wù)提供者提供的是單純的勞務(wù)。調(diào)整勞務(wù)關(guān)系的法律是《民法通則》和《合同法》，調(diào)整承攬關(guān)系的是《合同法》。勞務(wù)關(guān)系的接受勞務(wù)方責(zé)任大于承攬關(guān)系中的定作人。
具體區(qū)別如下：
一、造成第三方損害時(shí)，責(zé)任承擔(dān)方式不同。
《侵權(quán)責(zé)任法》第三十五條規(guī)定，“個(gè)人之間形成勞務(wù)關(guān)系，提供勞務(wù)一方因勞務(wù)造成他人損害的，由接受勞務(wù)一方承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。”在勞務(wù)關(guān)系中，提供勞務(wù)者造成他人損害的，提供勞務(wù)者是不承擔(dān)責(zé)任的。
最高人民法院《關(guān)于審理人身?yè)p害賠償案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第10條規(guī)定：“承攬人在完成工作過(guò)程中對(duì)第三人造成損害或者造成自身?yè)p害的，定作人不承擔(dān)賠償責(zé)任。但定作人對(duì)定作、指示或者選任有過(guò)失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。”這也就是說(shuō)，在承攬關(guān)系中承攬人造成他人損害的，由承攬人本人獨(dú)立承擔(dān)責(zé)任，只有定作人對(duì)定作、指示或者選任有過(guò)失的，才應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。
二、提供勞務(wù)者與承攬人自身受到損害的，承擔(dān)責(zé)任方式不同。
《侵權(quán)責(zé)任法》第三十五條規(guī)定，“提供勞務(wù)一方因勞務(wù)自己受到損害的，根據(jù)雙方各自的過(guò)錯(cuò)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。”，可見(jiàn)，勞務(wù)者自己受到損害時(shí)，接受勞務(wù)者是要按照過(guò)錯(cuò)責(zé)任承擔(dān)責(zé)任。而承攬關(guān)系中承攬人自身受到損害的，定做人沒(méi)有過(guò)失的是不承擔(dān)責(zé)任的。
三、驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)不同。承攬關(guān)系中，定做人的驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)是承攬人是否交付了符合定做人要求的工作成果。《合同法》第二百六十二條規(guī)定，“承攬人交付的工作成果不符合質(zhì)量要求的，定作人可以要求承攬人承擔(dān)修理、重作、減少報(bào)酬、賠償損失等違約責(zé)任。”。勞務(wù)關(guān)系中，接受勞務(wù)的一方向提供勞務(wù)一方支付的費(fèi)用，相當(dāng)于勞動(dòng)力的購(gòu)買費(fèi)用，支付的方式雙方可以自由約定，在約定不明的情況下，接受勞務(wù)者不能以提供勞務(wù)者的工作成果不合格為由不支付費(fèi)用或者擅自解除合同。
以上分析表明，在訂立合同時(shí)，不同性質(zhì)的合同對(duì)合同當(dāng)事人的保護(hù)程度不同，進(jìn)入訴訟程序后的訴訟權(quán)利、義務(wù)差別明顯。在訂立合同之初，一定要采用書(shū)面合同，從合同名稱、相關(guān)條款上予以明確合同性質(zhì)，不可圖省力只采用口頭合同，或者用其他性質(zhì)的合同僅僅將內(nèi)容隨意填寫(xiě)。在條件允許的情況下，聘請(qǐng)專業(yè)法律工作者起草或者審閱合同，能夠?qū)L(fēng)險(xiǎn)控制在更低值，這對(duì)于企業(yè)的流程化建立和順暢運(yùn)營(yíng)均有諸多益處。
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