企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)防范合同
日常生活中，合同訂立中的可能存在法律風(fēng)險(xiǎn)，主要是因?yàn)楹贤黧w不適格、合同條款簽訂的不嚴(yán)謹(jǐn)、不完善，存在重大缺陷而潛在的法律風(fēng)險(xiǎn)。下面yjbys小編就為大家?guī)?lái)本文，希望對(duì)大家有所幫助。
一、合同訂立中的法律風(fēng)險(xiǎn)防范
合同訂立中的法律風(fēng)險(xiǎn)，主要是因?yàn)楹贤黧w不適格、合同條款簽訂的不嚴(yán)謹(jǐn)、不完善，存在重大缺陷而潛在的法律風(fēng)險(xiǎn)。應(yīng)從以下幾點(diǎn)做好審查：
(一)合同簽訂前的合作方審查：了解合作對(duì)象的基本情況，有助于在簽訂合同的時(shí)候，在供貨及付款條件上采取相應(yīng)的對(duì)策，避免風(fēng)險(xiǎn)的發(fā)生。
1、了解合作方的基本情況，留存合作方營(yíng)業(yè)執(zhí)照復(fù)印件，如果合作方是個(gè)人，應(yīng)詳細(xì)記錄其身份證號(hào)碼、家庭住址、電話。了解這些信息有利于我方更好地履行合同，同時(shí)，當(dāng)出現(xiàn)糾紛的時(shí)候，有利于我方的訴訟和法院的執(zhí)行。
2、審查合作方有無(wú)簽約資格。我國(guó)法律對(duì)某些行業(yè)的從業(yè)資格做了限制性規(guī)定，沒(méi)有從業(yè)資格的單位和個(gè)人不得從事特定的業(yè)務(wù)，如果我方與沒(méi)有資格的主體簽訂此類合同將給我方帶來(lái)經(jīng)濟(jì)損失。(無(wú)效合同的處理方法：合同法第五十八條，合同無(wú)效，因該合同取得的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還;不能返還或者沒(méi)有必要返還的應(yīng)當(dāng)折價(jià)補(bǔ)償。有過(guò)錯(cuò)的一方應(yīng)當(dāng)賠償對(duì)方因此所受的損失，雙方都有過(guò)錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任)。
3、調(diào)查合作方的商業(yè)信譽(yù)和履約能力。盡可能對(duì)合作方進(jìn)行實(shí)地考察，或者委托專業(yè)調(diào)查機(jī)構(gòu)、律師對(duì)其資信情況進(jìn)行調(diào)查。
(二)合同各主要條款的審查
公司訂立合同應(yīng)采取書面形式，采用書面形式以外的形式，往往難以舉證，責(zé)任無(wú)法確定，只有書面形式的證據(jù)最容易提供、效力最高。訂立合同時(shí)，要力爭(zhēng)做到用詞準(zhǔn)確，表達(dá)清楚，約定明確，避免產(chǎn)生歧義。對(duì)于重要的合同條款，要仔細(xì)斟酌。對(duì)合同條款的審查，不僅要審查文字的表述，還要審查條款的實(shí)質(zhì)內(nèi)容。重要合同建議由律師起草或?qū)彶椤?/p>
根據(jù)《合同法》第十二條，合同的內(nèi)容由當(dāng)事人約定，一般包括以下條款：
(一)當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所;
(二)標(biāo)的;
(三)數(shù)量;
(四)質(zhì)量;
(五)價(jià)款或者報(bào)酬;
(六)履行期限、地點(diǎn)和方式;
(七)違約責(zé)任;
(八)解決爭(zhēng)議的方法。
1、規(guī)格條款：對(duì)于多規(guī)格產(chǎn)品尤其要注意。在與客戶協(xié)商的時(shí)候，要對(duì)各型號(hào)產(chǎn)品的具體規(guī)格做出說(shuō)明，同時(shí)詳細(xì)了解客戶的需要。避免供需之間出現(xiàn)差錯(cuò)。
2、質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)條款：根據(jù)我方的產(chǎn)品質(zhì)量情況明確約定質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，并約定質(zhì)量異議提出的期限。同時(shí)應(yīng)認(rèn)真審查合同中約定的標(biāo)準(zhǔn)和客戶的需求是否一致。
3、包裝條款：對(duì)于購(gòu)貨方提出的特殊包裝方法應(yīng)當(dāng)引起足夠的重視。
4、交付方式條款(送貨條款)：如果貨物送往本地，當(dāng)明確約定送貨地點(diǎn)，這關(guān)系到糾紛處理時(shí)法院的管轄;如果貨物送往外地，則盡量不要寫明，而應(yīng)爭(zhēng)取約定由本地法院管轄。此外，合同中應(yīng)列明收貨方的經(jīng)辦人的姓名。這樣做的目的是防止經(jīng)辦人離開后，對(duì)方不承認(rèn)收貨的事實(shí)，給訴訟中的舉證帶來(lái)困難。有些企業(yè)人員的變動(dòng)較為頻繁，當(dāng)對(duì)方更換新的經(jīng)辦人時(shí)，應(yīng)當(dāng)要求對(duì)方提供授權(quán)委托書。
5、付款條款： 應(yīng)明確約定付款的時(shí)間。模棱兩可的約定會(huì)給合作方找到拖延付款的理由。
6、違約責(zé)任條款： 如果合同由合作方草擬，則應(yīng)當(dāng)注意審查有無(wú)不平等的違約責(zé)任條款和加重我方責(zé)任的違約責(zé)任條款。
7、爭(zhēng)議處理?xiàng)l款：約定訴訟管轄地，爭(zhēng)取在我方所在地法院起訴。訴訟管轄地的約定要明確。我國(guó)民事訴訟法第三十四條規(guī)定“合同或者其他財(cái)產(chǎn)權(quán)益糾紛的當(dāng)事人可以書面協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標(biāo)的物所在地等與爭(zhēng)議有實(shí)際聯(lián)系的地點(diǎn)的人民法院管轄，但不得違反本法對(duì)級(jí)別管轄和專屬管轄的規(guī)定。”
8、在這里特別提醒!貨物所有權(quán)約定條款的運(yùn)用。約定了貨物的所有權(quán)仍歸我方的情況下，我方可以基于物權(quán)而擁有請(qǐng)求返還，請(qǐng)求損害賠償?shù)葯?quán)利。
9、對(duì)于對(duì)方提供的格式合同應(yīng)特別注意：要應(yīng)勢(shì)而變，不可以不加審查地完全適當(dāng)其條款。
(三)簽訂時(shí)的注意事項(xiàng)
1、合作方應(yīng)加蓋其單位的公章;或者合作方的經(jīng)辦人應(yīng)提供加蓋了其單位公章的簽約授權(quán)委托書。
2、加蓋的公章應(yīng)清晰可辨。
3、合同文本經(jīng)過(guò)修改的，應(yīng)由雙方在修改過(guò)的地方蓋章確認(rèn)。
4、爭(zhēng)取取得合作方的營(yíng)業(yè)執(zhí)照復(fù)印件。
(四)擔(dān)保合同：為了防范風(fēng)險(xiǎn)，在與信用狀況、履約能力不確定或較差的合作方簽訂合同的時(shí)候，應(yīng)盡量取得對(duì)方提供的擔(dān)保。關(guān)于擔(dān)保合同我們應(yīng)注意以下幾個(gè)問(wèn)題：
1、擔(dān)保合同的當(dāng)事人：擔(dān)保人不一定是本合同的一方當(dāng)事人，在保證擔(dān)保合同中，擔(dān)保人只能是本合同以外的第三人。
2、哪些財(cái)產(chǎn)不可以用于提供擔(dān)保?
《擔(dān)保法》第三十七條規(guī)定，下列財(cái)產(chǎn)不得抵押：一、土地所有權(quán);二、耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權(quán)，(擔(dān)保法關(guān)于該款有除外規(guī)定)，三、學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體的教育設(shè)施、醫(yī)療衛(wèi)生設(shè)施和其他社會(huì)公益設(shè)施;四、所有權(quán)、使用權(quán)不明或者有爭(zhēng)議的財(cái)產(chǎn);五、依法被查封、扣押、監(jiān)管的財(cái)產(chǎn);六、依法不得抵押的其他財(cái)產(chǎn)。
提醒：我國(guó)法律對(duì)某些財(cái)產(chǎn)的抵押規(guī)定必須經(jīng)過(guò)登記合同才能生效。(土地使用權(quán)，城市房地產(chǎn)，鄉(xiāng)(鎮(zhèn))、村企業(yè)廠房等建筑物，林木，航空器，船舶，車輛，企業(yè)的設(shè)備和其他動(dòng)產(chǎn))
3、哪些人不可以做為保證擔(dān)保的保證人?
國(guó)家機(jī)關(guān)，學(xué)校醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位社會(huì)團(tuán)體，以及企業(yè)法人分支機(jī)構(gòu)職能部門，不得為保證人。但是，企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)有法人的書面授權(quán)的，可以在授權(quán)的范圍內(nèi)提供保證。
4、定金條款：定金條款應(yīng)寫明“定金”字樣，最高院關(guān)于適用《擔(dān)保法》若干問(wèn)題的司法解釋第118條規(guī)定：當(dāng)事人交付留置金、擔(dān)保金、保證金、訂約金、押金或者訂金等，但沒(méi)有約定定金性質(zhì)的，當(dāng)事人主張定金權(quán)利的，人民法院不予支持。(《擔(dān)保法》第九十一條規(guī)定，定金不得超過(guò)主合同標(biāo)的額的百分之二十;第八十九條規(guī)定，給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無(wú)權(quán)要求返還定金;收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。對(duì)于超過(guò)百分之二十的部分，可以作為預(yù)付款，可以要求返還。但不具備定金的性質(zhì))
(五)合同簽訂以后
1、將其復(fù)印件交由履行部門存查，保證依約履行。
2、及時(shí)歸檔保管，以免丟失。
3、公司應(yīng)當(dāng)制定合同管理制度，對(duì)合同進(jìn)行規(guī)范管理。
二、合同的履行過(guò)程中的法律風(fēng)險(xiǎn)防范
合同履行中的法律風(fēng)險(xiǎn)，主要是指對(duì)合同法定義務(wù)和約定義務(wù)的不當(dāng)履行帶來(lái)的法律風(fēng)險(xiǎn)。合同的履行過(guò)程會(huì)有許多不能確定的因素，雙方可能會(huì)對(duì)合同進(jìn)行變更;一方可能會(huì)違約;可能會(huì)因不可抗力而導(dǎo)致合同不能履行等等。
做為產(chǎn)銷一體化的企業(yè)，我方在送貨的時(shí)候，必須由合同中注明的經(jīng)辦人簽收貨物，或者由經(jīng)對(duì)方書面授權(quán)的其他人簽收。注意我方的交貨時(shí)間、方式等約定，以免我方違約導(dǎo)致賠償。實(shí)踐中，履行過(guò)程的風(fēng)險(xiǎn)更多的是來(lái)自對(duì)方的履約情況。
(一)接收支票時(shí)應(yīng)注意的事項(xiàng)：對(duì)支票的審查。支票付款的情況下，有可能是購(gòu)貨方用別的單位的支票支付貨款。實(shí)踐中，只要支票是真實(shí)有效的，一般都可以接受。接收支票當(dāng)時(shí)應(yīng)重點(diǎn)審查以下內(nèi)容，避免銀行退票帶來(lái)的麻煩和損失：1、收款人名稱是否正確;2、書寫是否清楚，字跡是否潦草;3、大小寫的金額是否一致;4、大寫數(shù)字是否正確。5、印鑒(公章和法定代表人印章)是否清晰;6、如果是經(jīng)過(guò)背書的支票，應(yīng)審查背書是否連續(xù);7、有無(wú)偽造變?cè)斓暮圹E。
(二)出具收據(jù)和接收收據(jù)時(shí)收據(jù)上應(yīng)包含以下相關(guān)信息：相對(duì)應(yīng)的合同;款項(xiàng)是否已經(jīng)支付;公司的公章等。如果對(duì)方要求先出發(fā)票并掛帳，應(yīng)當(dāng)讓對(duì)方出具收條，格式如下：
公司(賣方)：
今為便于我司入賬，收到貴司送來(lái)發(fā)票 張(發(fā)票號(hào) ，金額人民幣大寫 元)，以上金額我司尚未支付貴司，現(xiàn)承諾將于年月日全額支付，立此單據(jù)為證，以便貴司記賬。
公司(買方;加蓋公司印章)
日期： 年 月 日
這樣該張收據(jù)就同時(shí)具有欠款確認(rèn)書的作用。對(duì)于其他的收據(jù)也應(yīng)將有利的相關(guān)信息都包含進(jìn)去。
(三)出現(xiàn)糾紛時(shí)的處理方法：
1、應(yīng)本著友好協(xié)商的態(tài)度來(lái)處理問(wèn)題，這樣有利于我方收集到有利的證據(jù)。一旦起了沖突和爭(zhēng)執(zhí)，對(duì)方往往采取不合作的態(tài)度，從而使事情陷入僵局導(dǎo)致我方被動(dòng)。
2、簽訂還款協(xié)議注意事項(xiàng)：在協(xié)議中已應(yīng)當(dāng)寫明對(duì)方承認(rèn)的欠款數(shù)額;還款的具體時(shí)間;回避雙方還有爭(zhēng)議的其他事項(xiàng);約定如果首次還款期滿仍不依約還款，則視為全部到期;約定如果對(duì)方不依約付款，則由我方所在地法院管轄; 協(xié)議還應(yīng)加蓋欠款單位的公章。
(四)特別注意
1、刑事詐騙：近些年來(lái)，犯罪分子利用合同進(jìn)行詐騙的案件逐年增多，公司在經(jīng)營(yíng)過(guò)程中應(yīng)當(dāng)予以注視。刑事詐騙的預(yù)防要求業(yè)務(wù)人員時(shí)刻提防，切記勿貪小便宜。(甲公司與個(gè)體戶乙約定，由甲將貨物送往乙指定的地點(diǎn)，貨到付款。甲公司派業(yè)務(wù)員小張押車前往送貨。貨物送到指定地點(diǎn)后，乙熱情地對(duì)小張說(shuō)：“你們老遠(yuǎn)趕來(lái)，辛苦了，一定很餓了吧?咱們先去吃晚飯，回來(lái)咱們?cè)傩敦洶伞?rdquo;小張和乙打過(guò)幾次交道，可是仍不太放心。乙見狀又說(shuō)：“車放在院子里沒(méi)事的，你們把車門鎖好，咱們出去的時(shí)候把院門也鎖好。這個(gè)院子是我的一個(gè)好哥們的。現(xiàn)在院子里也沒(méi)有人，很安全的。”小張和司機(jī)此時(shí)確實(shí)也餓了，于是隨同乙到了飯館吃飯去了。席間兩瓶啤酒下肚后，乙說(shuō)要上洗手間，離席了。小張和司機(jī)等了很久沒(méi)見乙回席。于是小張打乙的手機(jī)，乙說(shuō)遇到了一幫哥們也在此喝酒，正和哥們?cè)诹硪粋�(gè)包間喝酒呢，一會(huì)兒就回來(lái)。兩個(gè)半小時(shí)過(guò)去了，可是乙卻沒(méi)有回來(lái)。小張和司機(jī)回到了放車的院子。發(fā)現(xiàn)，車上的貨物不翼而飛!)
2、信譽(yù)欺詐防范：對(duì)方先以良好的信譽(yù)履行前期小額合同，騙取信任。在履行后期大額合同時(shí)拒付貨款。(甲公司為建筑公司，乙公司材料供應(yīng)商。雙方是初次合作，約定由乙公司為甲公司供應(yīng)材料，首批材料合同金額5萬(wàn)元，第二批材料合同金額是10萬(wàn)元，甲公司收貨后都立即支付了貨款。隨后與乙公司簽訂了50萬(wàn)元的供貨合同，并要求乙公司送往其外地的分公司。乙公司鑒于前兩個(gè)合同的履行情況，依約向甲公司送貨。可是甲公司收到貨物后，再也沒(méi)有付款。)
特別注意長(zhǎng)期合作對(duì)象的信譽(yù)欺詐：一直有著很好的合作關(guān)系，但是近期出現(xiàn)了遲延付款現(xiàn)象，并增加了訂貨量，此時(shí)應(yīng)引起重視。很可能對(duì)方出現(xiàn)嚴(yán)重資金困難、面臨破產(chǎn)等情況。應(yīng)盡量到其公司實(shí)地考查，不能僅聽其一面之辭。
3、第三人代為履行和向第三人履行風(fēng)險(xiǎn)防范：第三人代債務(wù)人向我方履行的情況下，一般的相當(dāng)于我方多了一個(gè)保障，因此應(yīng)樂(lè)于接受。但是有的時(shí)候，債務(wù)人會(huì)要求將其債務(wù)全部轉(zhuǎn)讓給第三人，轉(zhuǎn)讓后其不再承擔(dān)任何責(zé)任。這時(shí)候應(yīng)充分了解該第三人的履約能力。不能草率答應(yīng)。合作方要求我方向第三人履行時(shí)，應(yīng)取得債權(quán)人的書面通知書。(甲公司的業(yè)務(wù)員小李押車送貨給乙公司，路途中，乙公司的經(jīng)辦人打來(lái)電話，稱：“我公司的一個(gè)客戶急需這批貨，請(qǐng)你把貨直接送到丙公司，收貨員是老張，請(qǐng)你記下他的電話。”于是小李給丙公司打了電話，丙公司的老張聲稱確有此事。于是小李將貨送到了丙公司，丙公司的老張簽收了貨物。事后甲公司向乙公司索要貨款，可是乙公司卻稱，貨甲公司沒(méi)有給他們送來(lái)過(guò)該批貨物。并提出要求甲公司承擔(dān)違約責(zé)任。甲公司只好找丙公司承認(rèn)此事，可是丙公司早已人去樓空。)
4、遇到法定條件或者合作方違約可能損害到我方利益的情況時(shí)，可以采取中止履行和解除合同的方法來(lái)保護(hù)我方的權(quán)益。
(1)中止履行的條件：《合同法》第六十八條：有確切證據(jù)證明對(duì)方有下列情況之一的，可以中止履行：一、經(jīng)營(yíng)狀況嚴(yán)重惡化;二、轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù);三、喪失商業(yè)信譽(yù);有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。
對(duì)于分批送貨分批付款方式，如果對(duì)方某批貨款沒(méi)有如期支付時(shí)應(yīng)以充分的重視，如果繼續(xù)送貨，可能會(huì)受到更大的損失。當(dāng)然，是否中止合同的履行應(yīng)視具體情況而定，不能一概而論。
(2)解除合同的條件：《合同法》第九十四條：有下列情形之一的，當(dāng)事人可以解除合同：一、因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的;二、在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù);三、當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行;四、當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的;五、法律規(guī)定的其他情形。
三、合同救濟(jì)過(guò)程中的法律風(fēng)險(xiǎn)防范
1、勿延誤訴訟時(shí)效。向人民法院請(qǐng)求保護(hù)民事權(quán)利的訴訟時(shí)效期間為二年，法律另有規(guī)定的除外。
2、法律救濟(jì)措施要得當(dāng)，即應(yīng)當(dāng)及時(shí)采取法律救濟(jì)措施，如保全等。
3、及時(shí)收集有利證據(jù)。
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