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合同法關(guān)于內(nèi)部工程承包合同的效力規(guī)定
實(shí)踐過程中，建設(shè)工程施工合同的效力問題，往往存在著諸多不同的認(rèn)識和解讀，本文從司法實(shí)踐的角度，對不同情況下的建筑工程施工合同的效力問題做了一定的歸納和總結(jié)，供讀者參考。
內(nèi)部工程承包合同的效力怎么認(rèn)定?要認(rèn)定內(nèi)部工程承包合同的效力，主要分兩個步驟，首先，從合同雙方當(dāng)事人是否存在隸屬關(guān)系上看，內(nèi)部承包的承包人是企業(yè)的職工，與企業(yè)有隸屬關(guān)系，雙方有管理與被管理，領(lǐng)導(dǎo)與被領(lǐng)導(dǎo)的關(guān)系;其次，從管理上看，內(nèi)部承包關(guān)系中，雖然工程在項(xiàng)目經(jīng)理的組織下展開，但項(xiàng)目經(jīng)理的一切行為均不是其個人行為，而是企業(yè)行為。
施工建筑施工企業(yè)，特別是民營建筑企業(yè)就是依靠這種經(jīng)營模式做大做強(qiáng)的。然而由于在現(xiàn)實(shí)中許多個人掛靠建筑施工企業(yè)的掛靠行為也是以內(nèi)部承包的名義進(jìn)行，內(nèi)部承包的合法性受到了普遍質(zhì)疑。有的人認(rèn)為內(nèi)部承包本質(zhì)上也是掛靠關(guān)系�？梢哉f這個問題的爭論由來已久，在司法實(shí)踐中這個問題也比較混亂。到現(xiàn)在為止，我國也沒有相應(yīng)的法律、法規(guī)來認(rèn)定內(nèi)部承包關(guān)系。
內(nèi)部承包雖然與掛靠行為有許多相似之處，但不能簡單地將其定義為掛靠。內(nèi)部承包與掛靠有如下幾方面的不同。
首先，從合同雙方當(dāng)事人是否存在隸屬關(guān)系上看。
內(nèi)部承包的承包人是企業(yè)的職工，與企業(yè)有隸屬關(guān)系，雙方有管理與被管理，領(lǐng)導(dǎo)與被領(lǐng)導(dǎo)的關(guān)系。從實(shí)踐來看內(nèi)部承包人往往是建筑施工企業(yè)的項(xiàng)目經(jīng)理或項(xiàng)目經(jīng)理部組成人員，一般都有項(xiàng)目經(jīng)理資質(zhì)，與建筑施工企業(yè)有長期的勞動合同關(guān)系。建筑施工企業(yè)往往為承包人辦理養(yǎng)老保險(xiǎn)、醫(yī)療保險(xiǎn)、工傷保險(xiǎn)等企業(yè)福利和社會福利。
而掛靠關(guān)系中，掛靠方與建筑施工企業(yè)沒有隸屬關(guān)系，是平等的民事主體。雙方不存在管理與被管理，領(lǐng)導(dǎo)與被領(lǐng)導(dǎo)的關(guān)系。司法實(shí)踐中掛靠方多為個人、合伙或資質(zhì)差的建筑企業(yè)。掛靠方往往沒有相應(yīng)的項(xiàng)目經(jīng)理建筑從業(yè)資格，與建筑施工企業(yè)沒有勞動合同關(guān)系，雙方往往只是臨時的關(guān)系。建筑企業(yè)也不為其購買養(yǎng)老保險(xiǎn)、醫(yī)療保險(xiǎn)、工傷保險(xiǎn)等企業(yè)福利和社會福利。
其次，從管理上看。
內(nèi)部承包關(guān)系中，雖然工程在項(xiàng)目經(jīng)理的組織下展開，但項(xiàng)目經(jīng)理的一切行為均不是其個人行為，而是企業(yè)行為。項(xiàng)目經(jīng)理的一切權(quán)利都是在法人授權(quán)的范圍內(nèi)進(jìn)行。它受企業(yè)規(guī)章制度的約束，項(xiàng)目經(jīng)理的行為視為企業(yè)的法人行為。企業(yè)有權(quán)對工程項(xiàng)目的質(zhì)量、技術(shù)、財(cái)務(wù)安全等方面進(jìn)行監(jiān)督控制。項(xiàng)目承包人及其他人員在違反公司的有關(guān)規(guī)定時公司有權(quán)對有關(guān)人員進(jìn)行更換。總的來說，在內(nèi)部承包關(guān)系中，建筑施工企業(yè)對整個工程的質(zhì)量、技術(shù)等方面擁有掌控的能力。
而在掛靠關(guān)系中，建筑施工企業(yè)對掛靠方?jīng)]有實(shí)施真正的管理。建設(shè)工程的質(zhì)量、安全、工程進(jìn)度、資金等均由掛靠方自行負(fù)責(zé)。建筑施工企業(yè)不向掛靠企業(yè)派駐財(cái)務(wù)、質(zhì)量、技術(shù)和安全等人員。建筑施工企業(yè)無權(quán)對掛靠方的工作進(jìn)行干涉。
當(dāng)然施工企業(yè)掛靠行為也和內(nèi)部承包一樣，建筑施工企業(yè)有進(jìn)行質(zhì)量、技術(shù)、安全、工期監(jiān)督的權(quán)利和義務(wù)。但實(shí)際中這種約定往往只是停留在形式上，建筑施工企業(yè)在實(shí)際操作中不對掛靠人進(jìn)行實(shí)質(zhì)性的管理。因此是否對承包進(jìn)行實(shí)質(zhì)性的管理是內(nèi)部承包與掛靠區(qū)分的本質(zhì)特征。
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