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企業(yè)合同法律風(fēng)險(xiǎn)及防范
隨著市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和企業(yè)法律意識(shí)的提高，合同已成為企業(yè)在生產(chǎn)經(jīng)營、對(duì)外業(yè)務(wù)往來不可缺少的部分。然而合同雖然是企業(yè)從事經(jīng)濟(jì)活動(dòng)取得經(jīng)濟(jì)效益的橋梁和紐帶，但同時(shí)也是產(chǎn)生糾紛的根源。應(yīng)該怎么樣防范這些情況的發(fā)生呢，下面是yjbys小編為大家收集的資料，歡迎閱讀!
一、合同主體的常見問題及法律風(fēng)險(xiǎn)
合同主體就是在合同法律關(guān)系中獨(dú)立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的人。
這里所說的“人”是廣義的，包括自然人、法人和其他組織。自然人就不用解釋了;法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨(dú)立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織。
法人是與自然人相應(yīng)的一個(gè)法律概念，其主要特征表現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：1、法人是依法成立的社會(huì)組織(這是與自然人的區(qū)別之處);2、法人具有獨(dú)立的民事主體資格;3、法人能夠獨(dú)立承擔(dān)有限財(cái)產(chǎn)責(zé)任。這是法人與非法人組織的根本區(qū)別。根據(jù)《民法通則》的規(guī)定，我國的法人主要包括：機(jī)關(guān)法人、事業(yè)法人、企業(yè)法人和社團(tuán)法人四種。其他組織則主要是法人組織以外的其他組織。我國最高人民法院《關(guān)于適用<民事訴訟法>若干問題的意見》第四十條規(guī)定：其他組織包括：(1)依法登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的私營獨(dú)資企業(yè)、合伙組織;(2)依法登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的合伙型聯(lián)營企業(yè);(3)依法登記領(lǐng)取我國營業(yè)執(zhí)照的中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè);(4)經(jīng)民政部門批準(zhǔn)登記領(lǐng)取社會(huì)團(tuán)體登記證的社會(huì)團(tuán)體;(5)法人依法設(shè)立并領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的分支機(jī)構(gòu);(6)中國人民銀行、各專業(yè)銀行設(shè)在各地的分支機(jī)構(gòu);(7)中國人民保險(xiǎn)公司設(shè)在各地的分支機(jī)構(gòu);(8)經(jīng)核準(zhǔn)登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的鄉(xiāng)鎮(zhèn)、街道、村辦企業(yè);(9)符合本條規(guī)定的其他組織，一般是指合伙、法人分支機(jī)構(gòu)、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)、個(gè)體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營戶等。
以上三種合同主體的權(quán)利能力與行為能力都是不一樣的，不同的合同對(duì)三種合同主體的要求也是不一樣的。這就要求我們?cè)诤炗啿煌暮贤瑫r(shí)，要嚴(yán)格審查合同的權(quán)利能力及行為能力。
在這里，我們首先要明確兩個(gè)概念：即合同主體與簽約主體。
合同主體是實(shí)際承擔(dān)合同權(quán)利義務(wù)的民事主體，他是合同權(quán)利義務(wù)的實(shí)際承擔(dān)者;而簽約主體是實(shí)際簽署合同的人，他只是簽署者，合同的權(quán)利義務(wù)與其無關(guān)。簽約主體一般可分為代理人與代表人。當(dāng)簽約主體為代理人、代表人時(shí)，就可能會(huì)現(xiàn)合同無效的法律風(fēng)險(xiǎn)。下面我們分別作一分析：
(一)簽約主體的法律風(fēng)險(xiǎn);
1.簽約主體為代理人時(shí)的法律風(fēng)險(xiǎn)
合同法規(guī)定，代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以被代理人的名義進(jìn)行民事活動(dòng)，由被代理人直接承受其法律后果。但是簽約主體出現(xiàn)以下情況時(shí)合同主體可能就不會(huì)承擔(dān)相應(yīng)的合同義務(wù)。
(1)簽約主體無權(quán)代理
經(jīng)濟(jì)交往最常見的代理權(quán)限產(chǎn)生是基于被代理人的授權(quán)，如果簽約主體沒有經(jīng)過合同主體的授權(quán)，一旦發(fā)生合同糾紛，合同主體不對(duì)簽約主體的行為進(jìn)行追認(rèn)，則合同就會(huì)被認(rèn)定為無效，企業(yè)則不能要求合同主體承擔(dān)責(zé)任，而大部分情況下簽約主體往往沒有能力承擔(dān)責(zé)任，這樣就會(huì)給企業(yè)造成不必要的損失。
(2)簽約主體超越代理權(quán)限
很多企業(yè)在簽訂合同時(shí)不仔細(xì)審查簽約主體的被授權(quán)范圍，只關(guān)注其授權(quán)的真實(shí)性，看看有無合同主體的公章，看看有無授權(quán)，但對(duì)授權(quán)的具體內(nèi)容、具體權(quán)限卻往往視而不見。如果簽約主體超越了代理權(quán)限，同樣面臨著合同不被合同主體認(rèn)可而歸于無效的風(fēng)險(xiǎn)。
2.簽約主體為代表人時(shí)的法律風(fēng)險(xiǎn)
企業(yè)法人作為法律擬制的“人”，其意思表示最終必須通過特定的自然人來行使。而在實(shí)踐中，代表人分為法定代表人及員工代表人。有些企業(yè)經(jīng)營者法律意識(shí)不強(qiáng)，更有甚者認(rèn)為“誰簽合同，誰就是合同當(dāng)事人”的淺顯認(rèn)識(shí)。在未弄清簽約主體與合同主體之間的關(guān)系情況下，就稀里糊涂的簽訂了合同，結(jié)果合同風(fēng)險(xiǎn)四伏。
(1)簽約主體為法定代表人時(shí)
我國法律規(guī)定了法定代表人制度，法定代表人是可以作為簽約主體代表企業(yè)對(duì)外簽訂合同的。但如果公司章程對(duì)法定代表人的職權(quán)范圍進(jìn)行了限定，或公司章程不允許法定代表人對(duì)外簽訂合同，而公司章程屬于公眾可以獲得并知悉的內(nèi)容，法定代表人超越或違反公司章程規(guī)定的權(quán)限對(duì)外簽約時(shí)，其效力將受到質(zhì)疑，所簽訂合同就會(huì)有不被合同主體認(rèn)可的風(fēng)險(xiǎn)。這種法律風(fēng)險(xiǎn)較為隱蔽，企業(yè)需要更加注意。這種法律風(fēng)險(xiǎn)防范成本較高，但在重大交易活動(dòng)中應(yīng)當(dāng)予以考慮。
(2)簽約主體為員人代表時(shí)
員工代表人是指除去法定代表人以外的代表人，一般以企業(yè)的業(yè)務(wù)員為多。員工代表人對(duì)外簽約，必須有所在企業(yè)的授權(quán)書。實(shí)務(wù)中經(jīng)常有已辭職的員工為了私利仍作為原企業(yè)代表簽約，而對(duì)方因長(zhǎng)時(shí)間合作也不再對(duì)其授權(quán)進(jìn)行審查，從而導(dǎo)致所簽合同可能無效，給企業(yè)帶來的巨大的法律風(fēng)險(xiǎn)。
(二)合同主體的法律風(fēng)險(xiǎn)
1.合同主體為限制行為能力人時(shí)法律風(fēng)險(xiǎn)
當(dāng)企業(yè)在與自然人簽訂合同時(shí)，一定要要審查他的個(gè)人身份情況。如果自然人為未成年人，他的行為能力是受限的，一般應(yīng)由其法定代理人來行使或進(jìn)追認(rèn)。如果企業(yè)對(duì)自然不作審查，很有可能會(huì)導(dǎo)致所簽訂的合同不被法定代理人追認(rèn)從而導(dǎo)致合同不生效的結(jié)果。如某企業(yè)在尋找企業(yè)形象代言人時(shí)，決定找某年少的世界冠軍，而該人剛滿16周歲，本人同意了企業(yè)的邀請(qǐng)，遂簽訂了合同。后其法定代理人主張?jiān)摵贤瑹o效，導(dǎo)致企業(yè)前期投入拍攝的廣告及其他宣傳都無法使用，給企業(yè)造成了較大損失。
2.合同主體為無權(quán)處分人或無完全處分權(quán)人時(shí)的法律風(fēng)險(xiǎn)
當(dāng)合同的主體無權(quán)處分合同標(biāo)的物時(shí)，作為相對(duì)人的企業(yè)與之簽訂的合同就存在歸于無效的風(fēng)險(xiǎn)�！逗贤ā返谖迨粭l規(guī)定：“無處分權(quán)的人處分他人財(cái)產(chǎn)，經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)或者無處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的，該合同有效。”由此可見，若企業(yè)與無權(quán)處分人訂立的合同權(quán)利人不追認(rèn)，不認(rèn)可，合同就會(huì)歸于無效。當(dāng)合同主體為共有人之一時(shí)，其處分權(quán)是不完全的，企業(yè)與之簽訂合同，同樣面臨著不被追認(rèn)而致所簽訂合同無效的風(fēng)險(xiǎn)。
3.合同主體不適格時(shí)的法律風(fēng)險(xiǎn)
(1)合同主體不具有法定的資格。
在一些技術(shù)性要求很強(qiáng)的行業(yè)，從事者必須具備相應(yīng)的資質(zhì)才可對(duì)外進(jìn)行經(jīng)營活動(dòng)。比如建筑、醫(yī)藥等行業(yè)。如果企業(yè)與不具備相應(yīng)資質(zhì)的相對(duì)人簽訂合同，一旦發(fā)生糾紛，合同一般會(huì)被認(rèn)定為無效。因這些行業(yè)一般所涉數(shù)額巨大，如果風(fēng)險(xiǎn)出現(xiàn)，企業(yè)面臨的法律風(fēng)險(xiǎn)損失將難以估算。
(2)合同主體違反法律禁止性規(guī)定。
法律禁止一些主體從事特定交易活動(dòng)，比如《擔(dān)保法》規(guī)定：國家機(jī)關(guān)、學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位不得作為保證人。如果企業(yè)在與在于以上主體簽訂擔(dān)保合同時(shí)，就會(huì)因?yàn)檫`反法律強(qiáng)制性規(guī)定而無效。企業(yè)則不會(huì)得到任何實(shí)際性的保證，從而給企業(yè)造成巨大的經(jīng)濟(jì)損失。
簽約主體、合同主體的法律風(fēng)險(xiǎn)防范
為避免合同主體帶來的法律風(fēng)險(xiǎn)，企業(yè)在簽訂合同之前應(yīng)當(dāng)對(duì)簽約主體、合同主體進(jìn)行審查。對(duì)簽約主體、合同主體審查是維護(hù)合同利益的最重要的環(huán)節(jié)，也是企業(yè)最容易忽略的一個(gè)環(huán)節(jié)。大多數(shù)企業(yè)在審查合同時(shí)，只注意對(duì)合同條款的審查，卻常常忽略了對(duì)簽約主體、合同主體資格、資信的審查，這樣不利于合同最大利益的保護(hù)。
作為企業(yè)，在簽訂合同時(shí)應(yīng)從以下幾個(gè)方面進(jìn)行審查：
一、審查簽約主體
如果簽約人是法定代表人，企業(yè)應(yīng)要求其出示法定代表人證明書、法定代表人身份證明以及對(duì)方企業(yè)的《營業(yè)執(zhí)照》;如為員工代表時(shí)，應(yīng)要求員工提供公司的授權(quán)書，以及員工個(gè)人的身份證明，同進(jìn)要仔細(xì)審查其授權(quán)范圍及代理期限等。
二、審查合同主體
1.審查對(duì)方當(dāng)事人的情況
若對(duì)方當(dāng)事人為自然人，審查主要針對(duì)當(dāng)事人是否具有完全民事行為能力。若對(duì)方當(dāng)事人為法人，包括企業(yè)、事業(yè)單位、機(jī)關(guān)、社團(tuán)等，需要審查其《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》。若對(duì)方當(dāng)事人為其他組織，如獨(dú)資企業(yè)、合伙人、企業(yè)分支機(jī)構(gòu)等，無獨(dú)立法人資格，要審查其《營業(yè)執(zhí)照》，對(duì)于分支機(jī)構(gòu)還需要審查其總公司的相關(guān)情況。
2.調(diào)查合同主體履約能力
合同利益的實(shí)現(xiàn)，很大程度上取決于合同主體是否具有履約能力，如果簽訂了合同，而對(duì)方?jīng)]有履行合同的能力，合同就會(huì)形如虛設(shè)，合同無法履行，根本無法達(dá)到合同的目的。故在簽訂合同時(shí)要對(duì)相對(duì)方的資信情況、商業(yè)信譽(yù)、歷史履約情況進(jìn)行了解。企業(yè)可從以下幾個(gè)方面進(jìn)行調(diào)查：
(1)對(duì)方的概況
主要包括：①企業(yè)的性質(zhì)：分布在哪個(gè)行業(yè)，所處的經(jīng)濟(jì)時(shí)期。②企業(yè)的產(chǎn)品處在市場(chǎng)的哪個(gè)階段，產(chǎn)品是處于初期階段、成熟階段還是衰退階段。③企業(yè)所在的地區(qū)是否有交易方面的傳統(tǒng)。④企業(yè)的人員構(gòu)成、營業(yè)額，人員構(gòu)成指人員的組織結(jié)構(gòu)比例;營業(yè)額指成本與利潤(rùn)的比例，由此可初步了解企業(yè)的營銷與管理能力。
(2)注冊(cè)資本和凈資產(chǎn)
注冊(cè)資本、凈資產(chǎn)是企業(yè)對(duì)外承擔(dān)責(zé)任的財(cái)產(chǎn)基礎(chǔ)。這里需要強(qiáng)調(diào)的是，目前公司注冊(cè)資本與公司實(shí)際的經(jīng)濟(jì)能力之間缺乏必要的聯(lián)系，很多公司注冊(cè)資本很多，但實(shí)際資產(chǎn)卻沒有那么多，所以在調(diào)查時(shí)應(yīng)以企業(yè)的凈資產(chǎn)做為履能力的參考。
3.調(diào)查法定地址及實(shí)際經(jīng)營場(chǎng)所
它是合同當(dāng)事人經(jīng)營活動(dòng)的中心，有無法定地址往往能反應(yīng)當(dāng)事人其他方面的情況，而能為其他方面的調(diào)查工作提供線索。而且一旦發(fā)生糾紛，法定地址也是送達(dá)法律文件的確定標(biāo)準(zhǔn)。
4.調(diào)查銀行賬戶
企業(yè)在銀行的結(jié)算賬戶按用途分為基本存款賬戶、一般存款賬戶、專用存款賬戶、臨時(shí)存款賬戶。其中，基本存款賬戶是存款人的主辦賬戶。存款人日常經(jīng)營活動(dòng)的資金收付及其工資、獎(jiǎng)金和現(xiàn)金的支取，應(yīng)通過該賬戶辦理。企業(yè)在審查合同時(shí)，如有條件可對(duì)其基本存款賬戶進(jìn)行調(diào)查，基本賬戶是保障企業(yè)在發(fā)生糾紛時(shí)，確定對(duì)方資產(chǎn)的最有效的途徑。
任何一個(gè)合同的簽訂過程都包括要約、承諾兩個(gè)階段。要約是希望和他人訂立合同的意思表示。通常也叫發(fā)價(jià)、報(bào)價(jià)、發(fā)盤等。承諾是受要約人同意接受要約的意思表示，通常也稱接盤。承諾生效時(shí)合同即為成立。
在合同訂立過程中，存在以下法律風(fēng)險(xiǎn)：
一、合同成立的要件風(fēng)險(xiǎn)
(一)要約風(fēng)險(xiǎn)
1.要約邀請(qǐng)視為要約。
要約邀請(qǐng)是指希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示，如寄送的價(jià)目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說明書、商業(yè)廣告等等。要約邀請(qǐng)也叫要約引誘，其對(duì)象可以是特定的主體，也可以是不特定的主體。它的發(fā)出目的是為了引誘他人向自己要約，從而達(dá)到訂立合同的效果。但民事法律實(shí)務(wù)中，不能簡(jiǎn)單地適用法律的規(guī)定，要考慮不同案件的實(shí)際情況，仔細(xì)析別要約與要約邀請(qǐng)。
實(shí)踐中形式上看似要約邀請(qǐng)但實(shí)則為要約，而要約人卻仍誤認(rèn)為是要約要邀請(qǐng)時(shí)有發(fā)生。《合同法》第15條規(guī)定：商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約�！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第3條規(guī)定：商品房的銷售廣告和宣傳資料為要約邀請(qǐng)，但是出賣人就商品房開發(fā)規(guī)劃范圍及相關(guān)設(shè)施所作的說明和允諾具體確定，并對(duì)商品房合同的訂立以及房屋價(jià)格的確定有重大影響的，應(yīng)當(dāng)視為要約。
2.要約內(nèi)容不確定，意思表示不明確
要約應(yīng)符合以下規(guī)定：一、內(nèi)容具體確定;二、表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。如果要約人要約內(nèi)容不確定或不詳實(shí)，讓受要約人有空可鉆，那么受要約人一旦承諾，合同即為成立。如發(fā)生糾紛，受要約人對(duì)要約內(nèi)容肯定要作對(duì)自己有利的解釋，而要約人則會(huì)有不必要的損失。
3.要約撤回方式不當(dāng)
法律規(guī)定要約是可以撤回的，要約撤回是指在要約未生效之前，要約人將要約收回，使之不產(chǎn)生效力行為。要約撤回要注意撤回要約的通知必須在要約到達(dá)受要約人之前或同時(shí)到達(dá)，這就要求撤回要約的通知的送達(dá)方式必須比要約送達(dá)方式要快。而有些企業(yè)不注意這個(gè)細(xì)節(jié)問題，認(rèn)為只要將通知送達(dá)即可，所以采用撤回要約的通知與要約送達(dá)的方式一樣，從而導(dǎo)致要約撤回不能的后果。
4.要約撤銷不能情況的例外
要約人可以在要約生效后將要約撤銷，但是要注意撤銷要約的通知必須在受要約人承諾之前送達(dá)受要約人�！逗贤ā芬�(guī)定：有下列情形之一的，要約不得撤銷：一、要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷;二、受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作為準(zhǔn)備工作。
(二)承諾的法律風(fēng)險(xiǎn)
承諾是受要約人同意要約的意思表示，承諾一旦生效，合同即告成立。
承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致，但是隨著交易的發(fā)展，如要求承諾與要約完全一致就顯得很呆板，太形式化，不利于交易的順利進(jìn)行，所以我們確認(rèn)承諾時(shí)，只要承諾沒有對(duì)要約作實(shí)質(zhì)性的修改(要約明確約定除外)，就視為有效。承諾常見的法律風(fēng)險(xiǎn)如下：
1.承諾不被認(rèn)可
《合同法》規(guī)定：“承諾應(yīng)當(dāng)以通知的形式作出，但根據(jù)交易習(xí)慣或者要約表明可以通過行為作出承諾的除外。”由此可見，承諾有“通知”與“行為”兩種方式，而通知又可分為書面通知、即時(shí)通知等等，具體采用什么方式通知要根據(jù)具體的要約情況，如果要約有對(duì)承諾方式有規(guī)定，那就從規(guī)定;如沒有規(guī)定，那就要具體要約具體分析;如果承諾方式不得當(dāng)，可能會(huì)產(chǎn)生承諾不被認(rèn)可的法律風(fēng)險(xiǎn)。
2.承諾與反要約的混淆
承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)于要約內(nèi)容一致，受要約人對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更的，為新要約。有關(guān)合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)款或報(bào)酬、履行期限、履行地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任和解決爭(zhēng)議方法等的變更，是對(duì)要約內(nèi)容的實(shí)質(zhì)變更。承諾對(duì)要約的內(nèi)容作出非實(shí)質(zhì)性變更的，除要約人及時(shí)表示反對(duì)或者要約表明承諾不得對(duì)要約的內(nèi)容作出任何變更的以外，該承諾有效，合同的內(nèi)容以承諾的內(nèi)容為準(zhǔn)。受要約人向要約人表示有意承諾時(shí)，但在其聲明中包含了添加了條款或是與要約不同的內(nèi)容，作為一般原則，這種承諾視為對(duì)要約的拒絕并構(gòu)成反要約。但是如果要約與承諾之間存在一些不重要的差異，應(yīng)視為承諾。
那么“實(shí)質(zhì)性”與“非實(shí)質(zhì)生”如何區(qū)分呢?對(duì)此無法作出抽象的規(guī)定，只能根據(jù)每一個(gè)具體交易情況而定。一般情況下，添加條款或差異條款涉及到合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)款或報(bào)酬、履行期限、履行地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任和解決爭(zhēng)議方法等通常認(rèn)為是實(shí)質(zhì)性變更(但也不絕對(duì))，否則視為“非實(shí)質(zhì)性”。例如：甲向乙訂購一臺(tái)機(jī)器，但增加了希望乙能調(diào)試機(jī)器的條款。該條款就認(rèn)為是對(duì)要約的“非實(shí)質(zhì)性”變更。但如果增加的是更換機(jī)器型號(hào)，那就是對(duì)要約的“實(shí)質(zhì)性”變更了。
二、合同成立形式的法律風(fēng)險(xiǎn)及防范
企業(yè)訂立合同，一般有書面形式、口頭形式、和其他形式三種：
書面形式一般指合同書、信件、電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換、及電子郵件等有形表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。書面合同可以找載體證明其合同關(guān)系，對(duì)合同是否存在上一般是不會(huì)出現(xiàn)糾紛的。
但口頭形式成立的合同，一旦發(fā)生糾紛，對(duì)方如否認(rèn)全同的存大，而企業(yè)又無其他證據(jù)證明，則很可能要承擔(dān)舉證不力的法律風(fēng)險(xiǎn)。
其他形式是一般是指行為，最高人民法院的《合同法解釋二》第二條規(guī)定：當(dāng)事人未以書面形式或者口頭形式訂立合同，但從雙方從事的民事行為能夠推定雙方有訂立合同意愿的，人民法院可以認(rèn)定是以合同法第十條第一款中的“其他形式”訂立的合同。但法律另有規(guī)定的除外�！逗贤ā返�36條：法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定采用書面形式訂立合同，當(dāng)事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對(duì)方接受的，該合同成立。也是對(duì)其他形式的一種直接規(guī)定。
鑒于口頭形式與其他形式在舉證存在的困難，建議企業(yè)在簽訂合同時(shí)最好是采用書面形式。
三 合同成立時(shí)間與地點(diǎn)法律風(fēng)險(xiǎn)
不同合同形式其成立的時(shí)間與地點(diǎn)是有區(qū)別的。
1.合同書形式。
如果采用合同書形式簽訂合同的，當(dāng)事人簽字或者蓋章時(shí)合同成立;成立地點(diǎn)為合同簽字或蓋章的地點(diǎn)。這里要注意的是，如果合同雙方當(dāng)事人簽字或蓋章的時(shí)間不一致，應(yīng)以后一方當(dāng)事人簽字或蓋章時(shí)為成立時(shí)間，后一簽字或蓋章的地點(diǎn)為合同成立地點(diǎn)。但是如果合同中有約定合同成立的地點(diǎn)且與實(shí)際簽字或蓋章的地點(diǎn)不一致，這種情況應(yīng)如何確定合同成立的地點(diǎn)呢?《合同法解釋二》對(duì)此作了規(guī)定：采用書面形式訂立合同，合同約定的簽訂地與實(shí)際簽字或者蓋章地點(diǎn)不符的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定約定的簽訂地為合同簽訂地。
書面形式還有一個(gè)特殊情況，就是合同一方當(dāng)事人已經(jīng)履行義務(wù)，另一方當(dāng)事人接受，但是書面合同簽訂在后。這時(shí)合同成立的時(shí)間應(yīng)如何認(rèn)定?一般認(rèn)為，合同成立時(shí)間應(yīng)為另一方接受時(shí)，不能以合同書的時(shí)間為準(zhǔn)。
合同成立的地點(diǎn)很重要，這有可能成為確定爭(zhēng)議解決法院的依據(jù)，更是合同是否有效的前提。所以作為企業(yè)可以在合同中約定合同成立的地點(diǎn)與時(shí)間，作出有利企業(yè)自身利益的約定。
2.當(dāng)事從采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要要簽訂確認(rèn)書，如果要求確認(rèn)書的，確認(rèn)書簽訂時(shí)合同成立;確認(rèn)書簽訂的地點(diǎn)為合同成立地點(diǎn)。
合同標(biāo)的法律風(fēng)險(xiǎn)
合同標(biāo)的是合同法律關(guān)系的客體，是合同當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)共同指向的對(duì)象，是合同成立的必要因素，沒有合同標(biāo)的就不可能成立合同。合同標(biāo)的可分為物、權(quán)利、智力成果、行為等。不同性質(zhì)的標(biāo)的在合同約定時(shí)對(duì)其要求也是不同的，但無論是何種性質(zhì)的標(biāo)的物，在約定時(shí)都應(yīng)從以下幾個(gè)方面防范風(fēng)險(xiǎn)。
一、標(biāo)的合法。
1.標(biāo)的物本身合法。
只有法律允許流轉(zhuǎn)的物才能成為合同的標(biāo)的，才能為法律所保護(hù)。如果標(biāo)的物是法律所禁止流轉(zhuǎn)的，即使簽訂了合同也是無效合同，還有可能觸犯刑律。
2.標(biāo)的處分人處分合法。這就要求標(biāo)的物的處分人要合法持有并有相應(yīng)的處分權(quán)，如專利權(quán)的轉(zhuǎn)讓，必須要求轉(zhuǎn)讓人保證其所轉(zhuǎn)讓專利的真實(shí)性，合法性，排他性。
二、標(biāo)的明確、詳致。
1.在簽訂合同時(shí)，要使用標(biāo)的物的學(xué)名并且要用全稱。
2.有商標(biāo)的，要寫明商標(biāo)。
3.要寫明標(biāo)的品種、規(guī)格、花色等。
4.如是不動(dòng)產(chǎn)，要寫明其座落位置，寫明四至、套式、單元號(hào)等。
5.寫明標(biāo)的數(shù)量的確定的方法。
6.寫明標(biāo)的質(zhì)量認(rèn)定的方法。
7.寫明標(biāo)的風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移的時(shí)間。
8.其他注意條款。
合同履行過程中的常見問題及法律風(fēng)險(xiǎn)
一、約定不明的風(fēng)險(xiǎn)及防范
根據(jù)合同法的規(guī)定合同生效后，當(dāng)事人就質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行地點(diǎn)等內(nèi)容沒有約定或者約定不明確的，可以協(xié)議補(bǔ)充;不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定。
如果無法達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議且無法按照合同相關(guān)條款或交易習(xí)慣確定的，可根據(jù)以下規(guī)定執(zhí)行：
(一)質(zhì)量要求不明確的，按照國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行;沒有國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，按照通常標(biāo)準(zhǔn)或者符合合同目的的特定標(biāo)準(zhǔn)履行。
(二)價(jià)款或者報(bào)酬不明確的，按照訂立合同時(shí)履行地的市場(chǎng)價(jià)格履行;依法應(yīng)當(dāng)執(zhí)行政府定價(jià)或者政府指導(dǎo)價(jià)的，按照規(guī)定履行。
(三)履行地點(diǎn)不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行;交付不動(dòng)產(chǎn)的，在不動(dòng)產(chǎn)所在地履行;其他標(biāo)的，在履行義務(wù)一方所在地履行。
(四)履行期限不明確的，債務(wù)人可以隨時(shí)履行，債權(quán)人也可以隨時(shí)要求履行，但應(yīng)當(dāng)給對(duì)方必要的準(zhǔn)備時(shí)間。
(五)履行方式不明確的，按照有利于實(shí)現(xiàn)合同目的的方式履行。
(六)履行費(fèi)用的負(fù)擔(dān)不明確的，由履行義務(wù)一方負(fù)擔(dān)。
在這里要注意：執(zhí)行政府定價(jià)或者政府指導(dǎo)價(jià)的，在合同約定的交付期限內(nèi)政府價(jià)格調(diào)整時(shí)，按照交付時(shí)的價(jià)格計(jì)價(jià)。逾期交付標(biāo)的物的，遇價(jià)格上漲時(shí)，按照原價(jià)格執(zhí)行;價(jià)格下降時(shí)，按照新價(jià)格執(zhí)行。逾期提取標(biāo)的物或者逾期付款的，遇價(jià)格上漲時(shí)，按照新價(jià)格執(zhí)行;價(jià)格下降時(shí)，按照原價(jià)格執(zhí)行。。。。。。
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