合同法：借貸行為與投資行為的區(qū)別

　　一、借貸行為

　　民間借貸是一種民事法律行為。借貸雙方通過簽訂書面借貸協(xié)議或達(dá)成口頭協(xié)議形成特定的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，從而產(chǎn)生相應(yīng)的權(quán)利和義務(wù)。投資是指一定的經(jīng)濟(jì)主體為了獲取預(yù)期不確定的收益或社會效益而將現(xiàn)期的一定資財(有形或無形)轉(zhuǎn)化為資本的過程。

　　(1)民間借貸是一種民事法律行為。借貸雙方通過簽訂書面借貸協(xié)議或達(dá)成口頭協(xié)議形成特定的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，從而產(chǎn)生相應(yīng)的權(quán)利和義務(wù)。

　　(2)民間借貸是出借人和借款人的合約行為。借貸雙方是否形成借貸關(guān)系以及借貸數(shù)額、借貸標(biāo)的、借貸期限等取決于借貸雙方的書面或口頭協(xié)議。只要協(xié)議內(nèi)容合法，都是允許的，受到法律的保護(hù)。

　　(3)民間借貸關(guān)系成立的前提是借貸物的實(shí)際支付。借貸雙方是否形成借貸關(guān)系，除對借款標(biāo)的、數(shù)額、償還期限等內(nèi)容意思表示一致外，還要求出借人將貨幣或其他有價證券交付給借款人。

　　(4)民間借貸的標(biāo)的物必須是屬于出借人個人所有或擁有支配權(quán)的財產(chǎn)。不屬于出借人或出借人沒有支配權(quán)的財產(chǎn)形成的借貸關(guān)系無效，不受法律的保護(hù)。

　　(5)民間借貸可由借款雙方約定，可有償亦可無償。約定有償?shù)模�必須在事先的書面或口頭協(xié)議中約定，出借人才能要求借款人在還本時支付利息。

　　二、投資行為

　　投資是指一定的經(jīng)濟(jì)主體為了獲取預(yù)期不確定的收益或社會效益而將現(xiàn)期的一定資財(有形或無形)轉(zhuǎn)化為資本的過程。其基本特征是：

　　(1)投資是一定主體的經(jīng)濟(jì)行為。投資主體即投資者必須具有資金或資財來源和投資決策權(quán)的投資活動主體，它可以是自然人、法人或國家;

　　(2)投資的目的是保證投資回流，實(shí)現(xiàn)增值，以獲取收益或社會效益。實(shí)現(xiàn)投資的增值性回流，是投資的預(yù)期目的，就投資自身而言，實(shí)現(xiàn)投資的經(jīng)濟(jì)效益，是投資行為的出發(fā)點(diǎn)，投資如果不能帶來經(jīng)濟(jì)效益，投資便缺乏生命力;

　　(3)投資所獲取的效益是未來時期的預(yù)期效益，而且是不確知的。故投資具有風(fēng)險性;

　　(4)投資必須花費(fèi)現(xiàn)期的一定的資財或智力成果，其來源包括投資者自己的所有、收入以及通過各種途徑的融資或借貸、借款等;

　　(5)投資所形成的資本有多種形態(tài)，如真實(shí)資本與金融資本，其表現(xiàn)形式為有形的實(shí)物或無形的權(quán)證。

　　三、投資與借貸的區(qū)別

　　投資與借貸雖都是一定經(jīng)濟(jì)主體的經(jīng)濟(jì)行為，但其在性質(zhì)、來源、運(yùn)用及目的等方面又有著本質(zhì)的區(qū)別，具體表現(xiàn)在：

　　(1)借貸是一種債，投資雖也有協(xié)議，但不是債，而僅僅是對自己所有物權(quán)利的處分;借貸可擔(dān)保、可轉(zhuǎn)移，而投資一般不可，但可轉(zhuǎn)讓;

　　(2)借貸是一般所有物的所有權(quán)發(fā)生了轉(zhuǎn)移，而投資僅是占用權(quán)發(fā)生了一定的變化，但仍享有不完全的支配權(quán)、使用權(quán)、使用權(quán)和處分權(quán);

　　(3)投資的目的是為了獲取一定的收益或效益，而借貸的目的則可能是多種的，雖大多數(shù)的借貸也是為了經(jīng)濟(jì)的目的，但有的借貸是無償?shù)?

　　(4)投資所可能獲取的效益是未來的、不確定的，而借貸如果是有償?shù)模瑒t應(yīng)該是確定的;

　　(5)投資的來源可以是自有，如自身的收益等，也可以是借貸資金;借貸一般是有支配權(quán)的所有物;

　　(6)投資形成的形態(tài)有多種，一般為真實(shí)資本或金融資本;而借貸則為所有物的所有權(quán)的轉(zhuǎn)移，對出借者來說是所有物的暫時消滅;

　　(7)投資收回的是效益，而投資本身一般是不能收回的(聯(lián)營除外)，\"抽逃出資\"在法律上是不允許的，嚴(yán)重的則構(gòu)成犯罪;借貸則是可以而且是應(yīng)該收回的。

　　投資承擔(dān)有虧損的風(fēng)險，而借貸則可通過擔(dān)保、債務(wù)轉(zhuǎn)移等來減少風(fēng)險，投資則不可。

　　四、“名為投資實(shí)為借貸”的幾種表現(xiàn)形式

　　(1)雖名為投資，但所有物的所有權(quán)發(fā)生了轉(zhuǎn)移，不能行使對該物的使用權(quán)如管理、經(jīng)營權(quán)，有的甚至連知情權(quán)也沒有，則無論取得收益否，應(yīng)視為借貸;

　　(2)雖名為投資，但"投資協(xié)議"中或?qū)嶋H上并未參與經(jīng)營或管理，而且對收益有明確的約定，則實(shí)為借貸;

　　(3)雖名為投資，在自己的帳目處理上只有所有物所有權(quán)的轉(zhuǎn)移，被投資方卻沒有資本金形成的，則應(yīng)為借貸;

　　(4)"投資協(xié)議"中規(guī)定了投資收回的期限，而且還有擔(dān)保的，則應(yīng)視為借貸;(5)投資者一般享有對投資項(xiàng)目的收益、表決和知情權(quán)等權(quán)利，而借貸一般不享有此權(quán)利。

　　五、共同投資合同范本

　　第一條 共同投資人的姓名及住所

　　甲方：_________住所：_________

　　乙方：_________住所：_________

　　以上各方共同投資人(以下簡稱“共同投資人”)經(jīng)友好協(xié)商，根據(jù)中華人民共和國法律、法規(guī)的規(guī)定，就各方共同出資并由甲方以其名義受讓_________股權(quán)，并作為發(fā)起人參與_________(暫定名，以下簡稱“股份公司”)的發(fā)起設(shè)立事宜，達(dá)成如下合同，以資共同遵守。

　　第二條 共同投資人的投資額和投資方式

　　共同出資人的出資總額(以下簡稱“出資總額”)為人民幣_________元，其中，各方出資分別：甲方出資_________元，占出資總額的_________%;乙方出資_________元，占出資總額的_________%;

　　各方一致同意甲方用出資總額以10倍的溢價受讓_________股權(quán)，并以該股權(quán)作為出資，參與股份公司的發(fā)起設(shè)立，共同投資人將持有股份公司股本總額的_________%。

　　各共同投資人應(yīng)于_________年_________月_________日前將上述出資額解入指定的銀行：_________。

　　第三條 利潤分享和虧損分擔(dān)

　　共同投資人按其出資額占出資總額的比例分享共同投資的利潤，分擔(dān)共同投資的虧損。

　　共同投資人各自以其出資額為限對共同投資承擔(dān)責(zé)任，共同投資人以其出資總額為限對股份有限公司承擔(dān)責(zé)任。

　　共同投資人的出資形成的股份及其孳生物為共同投資人的共有財產(chǎn)，由共同投資人按其出資比例共有。

　　共同投資于股份有限公司的股份轉(zhuǎn)讓后，各共同投資人有權(quán)按其出資比例取得財產(chǎn)。

　　第四條 事務(wù)執(zhí)行

　　1.共同投資人委托甲方代表全體共同投資人執(zhí)行共同投資的日常事務(wù)，包括但不限于：

　　(1)在股份公司發(fā)起設(shè)立階段，行使及履行作為股份有限公司發(fā)起人的權(quán)利和義務(wù);

　　(2)在股份公司成立后，行使其作為股份公司股東的權(quán)利、履行相應(yīng)義務(wù);

　　(3)收集共同投資所產(chǎn)生的孳息，并按照本合同有關(guān)規(guī)定處置;

　　2.其他投資人有權(quán)檢查日常事務(wù)的執(zhí)行情況，甲方有義務(wù)向其他投資人報告共同投資的經(jīng)營狀況和財務(wù)狀況;

　　3.甲方執(zhí)行共同投資事務(wù)所產(chǎn)生的收益歸全體共同投資人，所產(chǎn)生的虧損或者民事責(zé)任，由共同投資人承擔(dān);

　　4.甲方在執(zhí)行事務(wù)時如因其過失或不遵守本合同而造成其他共同投資人損失時，應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

　　5.共同投資人可以對甲方執(zhí)行共同投資事務(wù)提出異議。提出異議時，應(yīng)暫停該項(xiàng)事務(wù)的執(zhí)行。如果發(fā)生爭議，由全體共同投資人共同決定;

　　6.共同投資的下列事務(wù)必須經(jīng)全體共同投資人同意：

　　(1)轉(zhuǎn)讓共同投資于股份有限公司的股份;

　　(2)以上述股份對外出質(zhì);

　　(3)更換事務(wù)執(zhí)行人。

　　第五條 投資的轉(zhuǎn)讓

　　1.共同投資人向共同投資人以外的人轉(zhuǎn)讓其在共同投資中的全部或部分出資額時，須經(jīng)全部共同投資人同意;

　　2.共同投資人之間轉(zhuǎn)讓在共同投資中的全部或部分投資額時，應(yīng)當(dāng)通知其他共同出資人;

　　3.共同投資人依法轉(zhuǎn)讓其出資額的，在同等條件下，其他共同投資人有優(yōu)先受讓的權(quán)利。

　　第六條 其他權(quán)利和義務(wù)

　　1.甲方及其他共同投資人不得私自轉(zhuǎn)讓或者處分共同投資的股份;

　　2.共同投資人在股份有限公司登記之日起三年內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓其持有的股份及出資額;

　　3.股份有限公司成立后，任一共同投資人不得從共同投資中抽回出資額;

　　4.股份有限公司不能成立時，對設(shè)立行為所產(chǎn)生的債務(wù)和費(fèi)用按各共同投資人的出資比例分擔(dān)。

　　第七條 違約責(zé)任

　　為保證本合同的實(shí)際履行，甲方自愿提供其所有的向其他共同投資人提供擔(dān)保。甲方承諾在其違約并造成其他共同投資人損失的情況下，以上述財產(chǎn)向其他共同投資人承擔(dān)違約責(zé)任。

　　第八條 其他

　　1.本合同未盡事宜由共同投資人協(xié)商一致后，另行簽訂補(bǔ)充合同。

　　2.本合同經(jīng)全體共同投資人簽字蓋章后即生效。本合同一式_________份，共同投資人各執(zhí)一份。

　　甲方(簽字)：_________ 乙方(簽字)：_________

　　簽訂地點(diǎn)：_________

　　_________年____月____日

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