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2017年司法考試(卷三)模擬題及答案
第1題 下列關(guān)于股東代表訴訟的說法正確的是哪項?( )
A.有限責任公司中連續(xù)180日以上持有1/10以上表決權(quán)的股東才有權(quán)提起代表訴訟
B.《公司法》規(guī)定股東提起代表訴訟的，人民法院可以應(yīng)公司的請求，要求股東提供相應(yīng)擔保
C.股東雖然是以自己的名義向人民法院提起訴訟，但訴訟所得的收益應(yīng)當歸公司所有
D.上市公司的監(jiān)事將其持有的本公司股票賣出后6個月內(nèi)又買人，公司董事會卻未將其所得收益收公司，公司股東要求董事會對該收益行使公司歸****的，即使董事會對此項要求拒絕執(zhí)行滿30日，股東也無權(quán)提起代表訴訟
參考答案：C 《公司法》第152條規(guī)定，有權(quán)提起股東代表訴訟的主體是有限責任公司的股東和股份有限公司連續(xù)180日以上單獨或者合計持有公司1%以上股份的股東，有限公司中的股東無論持有公司股份的數(shù)量和時間都可以提起代表訴訟，A項不正確。B項也不正確，這是《公司法》第22條第3款對股東提起股東大會或者股東會、董事會決議撤銷之訴的規(guī)定，《公司法》并未對股東代表訴訟作出這種規(guī)定。C項是正確的，當選。因為代表訴訟是股東代替公司起訴，雖然是以自己的名義，但維護的是公司的利益，訴訟所得的收益自然應(yīng)當歸公司所有。根據(jù)《證券法》第47條規(guī)定，D項錯誤，因為按照前引《證券法》相關(guān)規(guī)定，在此情形下，股東有權(quán)為了公司利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。
第2題 甲在家里打掃衛(wèi)生，將一件舊大衣當垃圾扔掉，未發(fā)現(xiàn)妻子藏在口袋里的5000元錢。大衣被乙撿回。甲妻發(fā)現(xiàn)后，與甲一同找到乙索要5000元，乙拒不歸還。下列說法中正確的是哪項?( )
A.甲的拋棄行為使其對該5000元錢的所有權(quán)消滅
B.乙依據(jù)先占原則取得該5000元錢的所有權(quán)
C.該5000元錢為埋藏物，乙為發(fā)現(xiàn)人，應(yīng)取得所有權(quán)
D.乙應(yīng)將5000元錢返還給甲
參考答案：D 拋棄必須是財產(chǎn)所有人主動放棄其對動產(chǎn)的所有權(quán)。本題中甲只有拋棄舊大衣的意思而沒有拋棄5000元錢的意思表示，所以對于該5000元錢不成立拋棄，乙也就不能主張先占而取得所有權(quán)。故A、B項錯誤。該5000元錢為隱藏物而非埋藏物，根據(jù)《物權(quán)法》第114條、第109條，乙應(yīng)將該5000元錢返還給甲。故C項錯誤，D項正確。
第3題 周某與妻子龐某發(fā)生爭執(zhí)，周某一記耳光導(dǎo)致龐某右耳失聰。龐某起訴周某賠償醫(yī)藥費1000元、精神損害賠償費2000元，但未提出離婚請求。下列哪一選項是正確的?( )
A.周某應(yīng)當賠償醫(yī)療費和精神損害
B.周某應(yīng)當賠償醫(yī)療費而不應(yīng)賠償精神損害
C.周某應(yīng)當賠償精神損害而不應(yīng)賠償醫(yī)療費
D.法院應(yīng)當不予受理
參考答案：D
參考解析：根據(jù)《婚姻法解釋(一)》第29條第3款規(guī)定，本題答案只有D。
第4題 大成公司與紅日公司簽訂貨物買賣合同，約定由大成公司代辦托運。大成公司遂與四海運輸、有限公司簽訂貨物運輸合同，合同中載明紅日公司為收貨人。在運輸途中，因駕駛員李某的重大過失發(fā)生交通事故，致貨物受損，無法向紅日公司按約定交貨。下列哪種說法是正確的?( )
A.紅日公司有權(quán)請求大成公司承擔違約責任
B.紅日公司應(yīng)當要求四海運輸有限公司賠償損失
C.紅日公司尚未取得貨物所有權(quán)
D.李某應(yīng)對大成公司承擔責任
參考答案：A 根據(jù)《合同法》第121條規(guī)定，當事人一方因第三人的原因造成違約的，應(yīng)當向?qū)Ψ匠袚`約責任。當事人一方和第三人之間的糾紛，依照法律規(guī)定或者按照約定解決。因此，雖然大成公司不能向紅日公司按約履行義務(wù)是由于四海運輸有限公司的原因，但是大成公司仍應(yīng)承擔違約責任。紅日公司和四海汽車運輸有限公司之間沒有直接的法律關(guān)系，基于合同的相對性，紅日公司不能要求四海汽車運輸有限公司承擔賠償責任。大成公司在向紅日公司承擔違約責任后，可向四海公司要求賠償，由于李某是四海公司的工作人員，因此李某不對大成公司承擔責任，而應(yīng)由四海公司承擔賠償責任。此外，標的物所有權(quán)自交付時轉(zhuǎn)移，在代辦托運的情況下，貨物交承運人即為交付，所以紅日公司已經(jīng)取得貨物所有權(quán)。綜上所述，本題的正確選項是A。
第5題 甲為一個9歲的天才鋼琴演奏家，乙演出公司得知后，通過電子郵件與甲聯(lián)系，欲同甲簽訂演出合同，甲回復(fù)表示同意。甲的父母得知后，也發(fā)郵件通知乙公司，對甲的行為表示追認，乙公司回復(fù)表示同意。后因乙公司資金不足無力再為甲量身包裝，欲反悔，遂提出甲是無民事行為能力人，其簽訂的合同無效。甲之父母卻認為，雖然甲所簽訂的合同無效，但經(jīng)過其追認，合同已經(jīng)生效，乙公司不得反悔。則甲的父母回復(fù)乙公司郵件后，下列關(guān)于甲與乙公司之間法律關(guān)系的說法正確的是：( )
A.甲與乙公司簽訂的合同無效，理由是甲無締約能力
B.甲與乙公司簽訂的合同效力未定，理由是甲欠缺締約能力
C.甲與乙公司簽訂的合同有效，理由是該合同實際上是父母代理他簽訂的合同
D.甲與乙公司簽訂的合同有效，理由是得到了父母的追認
參考答案：C 根據(jù)《民法通則》第12條第2款規(guī)定：“不滿十周歲的未成年人是無民事行為能力人，由他的法定代理人代理民事活動�！北绢}中，甲為無民事行為能力人，其與乙公司簽訂的演出合同應(yīng)屬于無效行為，但該行為可以由其法定代理人代理其進行。甲的父母對該合同的追認并非追認，而是代理行為，經(jīng)過甲的父母的代理，該合同成立且生效，乙公司應(yīng)當遵守合同的約定，否則應(yīng)負違約責任。本題答案為C。
第6題 甲、乙、丙為某有限責任公司股東�，F(xiàn)甲欲對外轉(zhuǎn)讓其股份，下列哪一判斷是正確的?( )
A.甲必須就此事書面通知乙、丙并征求其意見
B.在任何情況下，乙、丙均享有優(yōu)先購買權(quán)
C.在符合對外轉(zhuǎn)讓條件的情況下，受讓人應(yīng)當將股權(quán)轉(zhuǎn)讓款支付給公司
D.未經(jīng)工商變更登記，受讓人不能取得公司股東資格
參考答案：A�？键c：有限責任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓、登記機關(guān)的股東登記及其效力
參考解析：根據(jù)《公司法》第72條第2款的規(guī)定，本題中即是書面通知乙、丙并征求其意見。故A項 正確。另根據(jù)第72條第3款的規(guī)定，股東對外轉(zhuǎn)讓股權(quán)時，其他股東的優(yōu)先購買權(quán)是有條件的優(yōu)先購買 權(quán)，即必須與其他股權(quán)受讓人處于同等條件下，B項過于絕對，錯誤。C項認為“受讓人應(yīng)當將股權(quán)轉(zhuǎn)讓 款支付給公司”，實際上否定了股權(quán)轉(zhuǎn)讓乃是股東個人的權(quán)利，故錯誤。公司應(yīng)當將股東的姓名或者名稱 向公司登記機關(guān)登記，但登記僅僅起到對抗第三人的作用，并不具有確認股東資格的作用，這從《公司 法》第33條的規(guī)定中可以看出，故選項D錯誤。
第7題 外國公司甲和中國公司乙共同舉辦合營企業(yè)丁，以下說法正確的是哪項?( )
A.在合營企業(yè)的注冊資本中，中國合營者的投資比例不高于75%
B.甲公司和乙公司簽訂的合營協(xié)議，應(yīng)報國家對外經(jīng)貿(mào)主管部門審批
C.丁企業(yè)可以是有限公司也可以是股份公司 .
D.甲公司與乙公司按注冊資本比例分享利潤，合營協(xié)議另有規(guī)定的除外
參考答案：B 根據(jù)《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》第4、3、8條規(guī)定，ACD錯誤。
第8題 甲是某有限合伙企業(yè)的有限合伙人，持有該企業(yè)15%的份額。在合伙協(xié)議無特別約定的情況下，甲在合伙期間未經(jīng)其他合伙人同意實施了下列行為，其中哪一項違反《合伙企業(yè)法》規(guī)定?( )
A.將自購的機器設(shè)備出租給合伙企業(yè)使用
B.以合伙企業(yè)的名義購買汽車一輛歸合伙企業(yè)使用
C.以自己在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額向銀行提供質(zhì)押擔保
D.提前一個月通知其他合伙人將其部分合伙份額轉(zhuǎn)讓給合伙人以外的人
參考答案：B�？键c：有限合伙企業(yè)事務(wù)的執(zhí)行、有限合伙人的權(quán)利和義務(wù)
參考解析：根據(jù)《合伙企業(yè)法》第70條和第72條的規(guī)定，本題選項A中，有限合伙人將自購的機器設(shè)備出租給合伙企業(yè)使用，這構(gòu)成與本有限合伙企業(yè)進行交易;選項C中，有限合伙人以自己在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額向銀行提供質(zhì)押擔保，這一般也是允許的。且本題預(yù)設(shè)了一個前提條件，即“在合伙協(xié)議無特別約定的情況下”，故這兩項符合法律規(guī)定。另根據(jù)《合伙企業(yè)法》第73條的規(guī)定，選項D正確。B項忽略了有限合伙人的行為限制，即不執(zhí)行合伙事務(wù)，不得對外代表有限合伙企業(yè)，甲以合伙企業(yè)的名義購買汽車一輛歸合伙企業(yè)使用就是執(zhí)行合伙事務(wù)，違反《合伙企業(yè)法》的規(guī)定。因本題是選非題，故應(yīng)選B項。
第9題 綠化化工廠排放的工業(yè)廢氣含大量化學物質(zhì)，對附近居民的健康造成嚴重的不良影響，附近居民遂聯(lián)合起來要求賠償損失。甲和乙被推選為訴訟代表人參加訴訟。下列哪一選項是正確的?( )
A.甲和乙因故不能參加訴訟，法院可以指定另一名當事人為訴訟代表入代表當事人進行訴訟
B.甲因病不能參加訴訟，可以委托一至兩人作為訴訟代理人，而無需征得被代表的當事人的同意
C.甲和乙可以自行決定變更訴訟請求，但事后應(yīng)當及時告知其他當事人
D.甲和乙經(jīng)超過半數(shù)原告方當事人同意，可以和A廠簽訂和解協(xié)議
參考答案：B A項的說法沒有法律依據(jù)，因此錯誤不選;《民訴意見》第62條規(guī)定，民事訴訟法第五十四條和第五十五條規(guī)定的代表人為二至五人，每位代表人可以委托一至二人作為訴訟代理人。由此8答案是正確的�！睹袷略V訟法》第54條規(guī)定，當事人一方人數(shù)眾多的共同訴訟，可以由當事人推選代表人進行訴訟。代表人的訴訟行為對其所代表的當事人發(fā)生效力，但代表人變更、放棄訴訟請求或者承認對方當事人的訴訟請求，進行和解，必須經(jīng)被代表的當事人同意。因此，CD項錯誤，不選。
第10題 李某與陳某合伙協(xié)議糾紛～案，李某訴至縣人民法院�？h人民法院判決駁回李某的訴訟請求。李某不服上訴，市中級人民法院判決駁回上訴，維持原判決。此時，如果市檢察院發(fā)現(xiàn)該生效判決認定事實確有錯誤，下列哪個做法是正確的?( )
A.市檢察院直接按照審判監(jiān)督程序提出抗訴
B.市檢察院報請省檢察院同意后按照審判監(jiān)督程序提出抗訴
C.市檢察院應(yīng)提請省檢察院按照審判監(jiān)督程序提出抗訴
D.市檢察院將該錯誤反映給省檢察院
參考答案：C 根據(jù)《民事訴訟法》第187條的規(guī)定，最高人民檢察院對各級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，上級人民檢察院對下級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，發(fā)現(xiàn)具有法定抗訴情形之一的，應(yīng)當按照審判監(jiān)督程序提出抗訴。地方各級人民檢察院對同級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，發(fā)現(xiàn)有法定抗訴情形之一的，應(yīng)當提請上級人民檢察院按照審判監(jiān)督程序進行抗訴。
在本題中，市檢察院發(fā)現(xiàn)市中級人民法院的生效判決確有錯誤時，只能提請省檢察院按照審判監(jiān)督程序提出抗訴。因此，選項C是正確的。
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