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國家司法考試《卷三》模擬試題及答案2017
一、單項選擇題
1.陳某與劉某二人達(dá)成如下協(xié)議:"雙方如就祖?zhèn)髯之嫷睦^承權(quán)發(fā)生爭議,則提交北京市仲裁委員會進行裁決,并將自動履行其裁決。"后雙方果然在繼承問題上發(fā)生爭議,試問雙方解決爭議的可行法律途徑是什么?( )
A.只能向有管轄權(quán)的人民法院起訴
B.只能申請北京市仲裁委員會仲裁
C.只能申請雙方或一方住所地仲裁委員會仲裁
D.既可向有管轄權(quán)的法院起訴,也可以申請仲裁
參考答案:A
參考答案:繼承糾紛不是仲裁管轄事項,故仲裁協(xié)議無效,當(dāng)事人可依法向法院起訴
2.王某向A區(qū)人民法院起訴,要求"美樂"飲食店賠償?shù)陜?nèi)屋頂飾物墜落砸傷自己造成的損失3萬元,并向法院提供證人李某。"美樂"飲食店法定代表人張某對王某的傷情表示異議,申請醫(yī)療鑒定。在本案訴訟過程中,哪項法律關(guān)系是民事訴訟法律關(guān)系?( )
A.王某與"美樂"飲食店之間的法律關(guān)系
B."美樂"飲食店與法定代表人張某之間的法律關(guān)系
C.證人李某與人民法院之間的法律關(guān)系
D.張某與鑒定人之間的法律關(guān)系
參考答案:C
參考答案:民事訴訟法律關(guān)系應(yīng)當(dāng)是人民法院與當(dāng)事人、其他訴訟參與人之間的關(guān)系
3.村民羅某與翟某因返還借款發(fā)生糾紛,后經(jīng)人民調(diào)解委員會調(diào)解,雙方達(dá)成協(xié)議;在翟某于調(diào)解協(xié)議達(dá)成后兩個月內(nèi)返還羅某借款10,000元。人民調(diào)解委員會就此制作了調(diào)解書,并將調(diào)解書送給羅某與翟某。兩個月后,翟某未按該調(diào)解書履行義務(wù)。在此種情況下,羅某可以怎么辦?
A.羅某應(yīng)通過人民調(diào)解委員會向法院申請強制執(zhí)行
B.羅某可以直接到法院起訴
C.羅某持由人民調(diào)解委員會出具的借款問題經(jīng)調(diào)解委員會調(diào)解的證明到法院申請強制執(zhí)行
D.羅某可以直接到法院申請強制執(zhí)行
參考答案:B
參考答案:《人民調(diào)解法》第32條
4.下列有關(guān)民事訴訟起訴與受理的說法正確的是:( )
A.趙某訴戚某償還欠款一案,法院受理后查明其提出該訴訟請求已逾訴訟時效期限,且無中止、中斷、延長事由的,應(yīng)判決駁回趙某的起訴
B.妻子王某向法院起訴,要求與周某離婚,后經(jīng)法院調(diào)解和好。沒有新情況、新理由,周某在6個月內(nèi)起訴的,法院不予受理
C.王老漢因與女兒贍養(yǎng)費數(shù)額發(fā)生糾紛,訴至法院,法院審理后2008年7月判決其女兒每月向其付贍養(yǎng)費800元,判決生效。2010年1月,王老漢因患糖尿病,日常開支大增,再次向A區(qū)人民法院起訴要求提高贍養(yǎng)費的金額,法院應(yīng)當(dāng)受理
D.卿某在居住的小區(qū)內(nèi)將鄰居程某打傷,程某遂向法院起訴,要求卿某賠償自己的實際損失。法院經(jīng)審理判決賠償生效后,程某認(rèn)為自己在小區(qū)內(nèi)丟了臉,于是又向法院起訴,要卿某對自己所受到的精神損害進行賠償,人民法院對程某的起訴應(yīng)當(dāng)受理
參考答案:C
二、多項選擇題
5.下列是關(guān)于民事訴訟程序和仲裁各自特點及相互關(guān)系的一些表述,正確的有:( )
A.當(dāng)事人向法院申請撤銷仲裁裁決的,法院應(yīng)當(dāng)適用普通程序進行審理
B.請求仲裁機構(gòu)解決糾紛,應(yīng)當(dāng)以當(dāng)事人之間有仲裁協(xié)議為條件,而進行民事訴訟則不需要當(dāng)事人之間有相關(guān)協(xié)議
C.仲裁案件,通常情況下不公開審理,而法院審理民事案件通常情況下應(yīng)公開審理
D.審理案件的仲裁員可以由雙方當(dāng)事人選定或仲裁委員會主任指定,審理案件的法院審判員則原則上不可以由當(dāng)事人選定,除非經(jīng)人民法院院長同意
參考答案:BC
參考答案:申請撤銷仲裁裁決的程序?qū)嶋H上是一種特別程序,并非有對立當(dāng)事人的一般民事訴訟,因此不適用普通程序進行審理,A項錯誤依照《仲裁法》第31、32條規(guī)定,仲裁員可由當(dāng)事人選定,在規(guī)定的期限內(nèi)未選定者,由仲裁委員會主任指定,而法院審判員則無論如何都不能由當(dāng)事人選定,故D項錯誤
6.某俄羅斯所有的國際列車從莫斯科開往中國哈爾濱。列車尚在俄羅斯境內(nèi),美國公民甲在搬動行李時,不慎砸傷了下鋪的德國公民乙。火車到達(dá)哈爾濱時,乙向哈爾濱市法院提起了訴訟,要求甲賠償損失,甲應(yīng)訴。關(guān)于本案,下列說法錯誤的是:( )
A.由哈爾濱市法院將案件移送給莫斯科市法院審理
B.本案是在俄羅斯的列車上發(fā)生的,應(yīng)適用俄羅斯民事訴訟法審理
C.應(yīng)由甲、乙協(xié)商適用美國或德國民事訴訟法
D.如雙方不能達(dá)成協(xié)議,應(yīng)適用中國民事訴訟法審理
參考答案:ABCD
參考答案:涉外案件的管轄,中國法院根據(jù)牽連管轄,可以對案件行使管轄權(quán)在我國法院進行訴訟,訴訟程序適用中國民事訴訟法,當(dāng)事人對此沒有協(xié)議空間
7.下列案件中,直接適用《民事訴訟法》相關(guān)規(guī)定審理的有:( )
A.某甲失蹤3年杳無音信,其妻到法院要求宣告某甲失蹤
B.某乙欠某丙3000元錢遲遲不還,某丙無奈之下請求法院向某乙發(fā)出支付令
C.甲貨輪和乙客輪在大連港內(nèi)發(fā)生碰撞,甲方向當(dāng)?shù)睾J路ㄔ浩鹪V請求索賠
D.某戊與一公司簽訂勞動合同,該公司以某戊工作能力欠缺為由未足額支付合同中規(guī)定的月薪,某戊向勞動仲裁委員會申請仲裁,現(xiàn)對仲裁裁決不服向法院提起訴訟
參考答案:ABD
參考答案:C項是海事糾紛,在《海事訴訟特別程序法》(以下簡稱《海事訴訟法》)通過后主要按照《海事訴訟法》的規(guī)定進行審理,在《海事訴訟法》沒有規(guī)定的情況下才適用《民事訴訟法》
8.在以下選項中,關(guān)于爭議的解決方式說法錯誤的是:( )
A.張三欠李四2000元錢遲遲不還,李四找到現(xiàn)擔(dān)任人民調(diào)解員的鄰居王五,在王五的說服下,張三歸還欠款。這種爭議解決方式屬于人民調(diào)解
B.王鵬與李強發(fā)生經(jīng)濟糾紛,經(jīng)當(dāng)?shù)厝嗣裾{(diào)解委員會調(diào)解,雙方達(dá)成協(xié)議。后雙方當(dāng)事人自協(xié)議生效之日起第13日共同向法院申請司法確認(rèn),法院依法確認(rèn)該調(diào)解協(xié)議有效。如其后李強未履行協(xié)議,王鵬可以向法院申請強制執(zhí)行
C.馬剛在甲公司工作半年后,被公司開除,馬剛?cè)绻麑鹃_除自己的決定不滿,可以直接向當(dāng)?shù)胤ㄔ浩鹪V,要求甲公司進行賠償
D.甲公司與乙公司在合同中約定:"因履行本合同發(fā)生的爭議,由雙方協(xié)商解決;協(xié)商解決不了的,由丙仲裁委員會進行仲裁。"后雙方因履行合同發(fā)生糾紛,甲公司向人民法院提起訴訟,而乙公司向丙仲裁委員會申請仲裁。法院立案受理后,乙公司應(yīng)訴答辯,但在審理過程中提出異議,法院應(yīng)當(dāng)裁定駁回起訴
參考答案:ACD
參考答案:A項爭議解決方式屬于調(diào)解;B項參見《人民調(diào)解法》第33條;C項屬于勞動爭議,應(yīng)先進行勞動仲裁;依據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用(中華人民共和國民事訴訟法)若干問題的意見》(以下簡稱《民訴意見》)第148條的規(guī)定,當(dāng)事人一方向人民法院起訴時未聲明有仲裁協(xié)議,人民法院受理后,對方當(dāng)事人又應(yīng)訴答辯的,視為該人民法院有管轄權(quán),故D項錯誤。
三、案例分析題
9.王某與李某系隔壁鄰居。因王某"十一"要結(jié)婚,重新裝修房屋。王某為了趕進度,要求裝修工人日夜裝修,產(chǎn)生的噪聲嚴(yán)重影響了李某一家的休息,李某多次與王某協(xié)商未果。。一日晚上7點,王某又指揮裝修工在墻上打眼,產(chǎn)生了很強的噪聲,李某遂又找到王某理論,雙方由此發(fā)生爭吵,引來鄰里數(shù)十人,紛紛勸說雙方忍讓。王某惱羞成怒,當(dāng)眾指使裝修工馮某打了李某幾個耳光,并且告訴圍觀的人少管閑事。李某遭此羞辱之后,精神受到嚴(yán)重刺激,神經(jīng)衰弱加重,不能正常生活、工作,所在企業(yè)因此將其辭退。治病、休養(yǎng)、生活無來源,李某身心、財產(chǎn)俱遭傷損。問題:本案中李某可以采取哪幾種途徑維護自己的權(quán)益?
參考答案:
本案中王某的行為主要有二:
一是裝修產(chǎn)生的噪聲干擾了李某一家的正常休患,屬于一種侵權(quán)行為;二是王某當(dāng)眾指使他人打李某耳光,構(gòu)成對李某名譽權(quán)的侵害。所以,李某可以通過以下幾種途徑來維護自己的權(quán)益:
(1)李某可以與王某通過讓步達(dá)成和解,互諒互讓、解決糾紛;
(2)李某可以請求人民調(diào)解委員會調(diào)解;
(3)李某可以向人民法院提起民事訴訟,王某的行為構(gòu)成噪聲侵害和名譽權(quán)侵害,李某可要求王某停止侵害,并且賠禮道歉、賠償損失,并可請求精神損害賠償;
(4)李某可以提起刑事訴訟,王某的行為已涉嫌犯罪,侮辱行為嚴(yán)重的構(gòu)成侮辱罪,屬自訴案件,李某也可提起附帶民事訴訟,請求損害賠償。
四、論述題:要求應(yīng)試人員根據(jù)試題所提供的材料,運用掌握的法學(xué)知識、理論進行分析和論述。論述題要求觀點明確、說理充分、語言流暢、邏輯嚴(yán)謹(jǐn)、表述準(zhǔn)確。
10.案情:四川成都的一名退休職工把某電視臺主持人趙某告上了法庭,他以趙某在接受某雜志專訪時的言論有一句"他有一個團伙"為由,向法院提起侵犯名譽權(quán)之訴,而且索賠的標(biāo)的就是一分錢,此案被法院裁定不予受理。最近,除了有一分錢官司,還有一元錢官司。如北京市某法院就對李某狀告陳某及某報社名譽權(quán)糾紛一案進行了宣判,判決被告共同賠償李某精神撫慰金一元整。請談?wù)勀銓?quot;一分錢訴訟"、"一元錢官司"的看法。答題要求:
(1)運用掌握的法學(xué)知識闡釋你的觀點和理由;
(2)說理充分,邏輯嚴(yán)謹(jǐn),語言流暢,表達(dá)準(zhǔn)確;
(3)字?jǐn)?shù)不少于500字。
參考答案:
不管是一分錢,還是一元錢,這里的金錢都只是一個象征。有人認(rèn)為,這說明了人們權(quán)利意識的覺醒,是件好事情。個人是自己利益的最好判斷者,鞋子是否合腳只有自己知道;是否要打官司、索賠多少,當(dāng)事人自己有權(quán)選擇。而且權(quán)利本身就是無價的,一元錢官司的價值并非一元錢所能代表,特別是一些涉及公益內(nèi)容的訴訟,社會效益明顯。從法律上講,只要符合法律規(guī)定的受案范圍,不管標(biāo)的多少,法院都應(yīng)當(dāng)受理。通過一元錢官司的公正判決,可以增強公眾對法治的信仰和信心。當(dāng)然,也有人反對,認(rèn)為一元錢官司是小題大做。是對司法資源的浪費。我的看法是,除了上面所說的公益性訴訟,不必要為一分錢、一元錢去較真。一分錢官司。實際上浪費了有限的司法資源。隨著社會的轉(zhuǎn)型和政府職能的轉(zhuǎn)變,訴訟到法院的矛盾日益增多。人少案多,成為各地法院的一種普遍現(xiàn)象。要把有限的司法資源用于處理各種矛盾,實際上關(guān)系到正義如何分配的問題。就像在醫(yī)院里,同時來了一個生命垂危的病人和一個只擦破點皮的患者,醫(yī)院應(yīng)當(dāng)先處理哪一個的問題一樣,試想,如果法院都把精力用于處理一分錢、一元錢的官司,怎能保證其他案件能得到及時的處理呢?一分錢官司,與訴訟成本也不相稱。法院處理每一個案件,都要投入一定的人力、物力,就是一份筆錄紙的成本也不止一分錢。對當(dāng)事人來講,還要花一定的訴訟費,普通案件的受理費至少得50元,再加上乘車到法院開庭的費用、聘請律師的費用等,遠(yuǎn)遠(yuǎn)不止一分錢、一元錢,實際上當(dāng)事人也浪費了自己的時間和金錢,可以說是得不償失。一分錢官司,有違以和為貴的中華民族傳統(tǒng)。就像2004年第8期的《方圓》雜志刊登的"爬梯之訴"一案中,評論員講的:"如果一個權(quán)利人于現(xiàn)實情況而不顧。就是要堅定不移地主張權(quán)利,不能做任何交通,大概不真是在維護權(quán)利、保護權(quán)利。"清康熙年間大學(xué)士張英,因其家人與鄰居發(fā)生地界糾紛,這樣寫信告誡家人:"千里修書只為墻,讓他三尺又何妨?萬里長城今猶在,不見當(dāng)年秦始皇。"維護權(quán)利是應(yīng)當(dāng)?shù),但也不能過度、過敏。在并非大是大非的問題上,何必錙銖必較?姚明起訴可口可樂公司侵犯肖像權(quán)的一元錢訴訟案,雙方達(dá)成了庭外和解協(xié)議,圓滿地解決了糾紛,這樣的效果不是很好嗎?一分錢官司,不符合糾紛解決機制多元化的發(fā)展趨勢。現(xiàn)在當(dāng)事人面對糾紛,動輒到法院訴訟。其實,司法是社會正義的最后一道防線。如果把最后一道防線當(dāng)成第一道防線,不僅法院面臨的壓力空前加大,而且容易導(dǎo)致矛盾激化,因為當(dāng)事人對法院處理結(jié)果還不滿的話,就可能使用。
非理性的方式解決紛爭,更會使法院的解決糾紛功能的"藥效"降低,就像小毛病動輒使用抗生素的后果一樣。如果發(fā)生糾紛,非得要分個誰對誰錯怎么辦?這時可以通過利用訴訟替代解決機制來處理,如通過人民調(diào)解委員會、消費者協(xié)會、仲裁等來處理。一分錢官司,也難以實現(xiàn)當(dāng)事人的初衷。當(dāng)事人起訴的目的,很多時候是為了爭一口氣。然而一分錢官司真能給被告方以教訓(xùn)嗎?可能未必。相反,被告方會認(rèn)為,不就賠一分錢嗎?有什么了不起的?一分錢的法律責(zé)任,會使司法權(quán)威顯得蒼白無力,根本達(dá)不到懲罰目的。如果這個官司真有價值,真要維權(quán),又何必只索賠一分錢呢?難道僅僅是為了討一個說法嗎?法律不是萬能的,還是不要把法律判決當(dāng)成道德審判。
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