國稅稅收執(zhí)法風險成因調研報告
隨著依法治稅工作的不斷推進，稅收征納雙方的權力和義務得到了進一步明確，納稅人依法保護自己合法權益的意識日漸加強，稅務機關執(zhí)法風險也在不斷加大。而目前稅務機關的執(zhí)法現(xiàn)狀著實不能讓人樂觀，因執(zhí)法不當、執(zhí)法過錯或行政不作為等行為而引起的行政訴訟、行政賠償以及導致國家稅收損失而被追究刑事、行政責任或過錯追究的案件時有發(fā)生。如何認識、規(guī)避、化解執(zhí)法風險，趨利避害，提高執(zhí)法水平，已經(jīng)成為新形勢下各級稅務機關必須重視并亟待解決的問題。
一、稅收執(zhí)法風險的類型分析
稅收執(zhí)法風險的存在與稅收執(zhí)法過程是否規(guī)范密不可分，根據(jù)其表現(xiàn)形式，我們可以將稅收執(zhí)法風險分為以下三類：
（一）稅收管理作為類風險
是指在稅收管理過程中由于執(zhí)法主體在執(zhí)行法律法規(guī)規(guī)章和其他規(guī)范性文件所賦予的職責職能中應作為而未作為、未完全作為或作為了未賦予的職責職能范圍以及作為不當?shù)墓芾硎聞斩纬傻挠绊懞秃蠊�。其主要表現(xiàn)在基礎管理工作不到位，未依法保障或侵犯了行政管理相對人合法權益的行為。未完全執(zhí)行征管工作流程、稅務登記不準確、納稅人性質認定錯誤、一般納稅人資格和增值稅專用發(fā)票領用審核不嚴、減免稅概念劃分錯誤、“雙定戶”定額程序不全、政務公開不及時、稅收政策宣傳不到位、稅款征收方式不統(tǒng)一、稅率執(zhí)行錯誤、一般納稅人進項抵扣審核不嚴、日常納稅輔導不細致造成納稅漏洞、納稅人只需履行備案手續(xù)的納入了行政審批程序等行為都是其具體體現(xiàn)。
（二）稅務行政訴訟類風險
是指稅務執(zhí)法主體因實施稅務行政執(zhí)法行為而引起的稅務行政復議撤消、稅務行政訴訟敗訴、稅務行政賠償?shù)群蠊陀绊憽哪壳暗那闆r看，稅務執(zhí)法案件對法律舉證的有效性是當前執(zhí)法中最為薄弱的環(huán)節(jié)，一旦發(fā)生稅務行政復議和行政訴訟，敗訴的概率就會很高。從敗訴案件看，一是稅收具體行政行為程序違法。程序違法主要是指違反法定方式或者是違反法定的具體要求。稅務機關的日常具體行政行為中，往往重實體、輕程序。突出表現(xiàn)在：（1）無執(zhí)法權的人參與執(zhí)法，如工勤人員參與稅務檢查或稅務稽查；（2）開展日常稅務檢查工作時，該出示稅務檢查證而沒有出示，收集的證據(jù)資料納稅人未簽署或者蓋章；（3）應當告知納稅人、扣繳義務人可以申請行政復議和提起行政訴訟的而沒有告知；（4）達到聽證條件的，應當告知納稅人、扣繳義務人可以申請舉辦聽證而沒有告知；（5）所收集的證據(jù)來源不法定、手段不合法，證據(jù)應當在聽證會進行質證而未進行質證；（6）違反法定程序采取稅收保全措施和強制執(zhí)行措施。有的未經(jīng)批準，擅自臨時查封納稅人的物品、隨意扣押納稅人的商品，有的未履行事前告知，未通知當事人到場等；（7）有的應經(jīng)有關負責人批準的案件不經(jīng)批準擅自作出稽查結論等等，最終導致行政復議和行政訴訟敗訴；二是引用法律法規(guī)不準確，在《稅務處理決定書》、《稅務處罰決定書》中定性和處理不是引用法律法規(guī)等高級次條文，而是引用內部文件、工作規(guī)程等低級次條文，且引用的條款不準確，適用性和針對性不強，導致定性模糊、征納雙方爭議過大，從而敗訴。
�。ㄈ┒悇账痉^職類風險
此類風險的界定應以《刑法》中關于稅收瀆職犯罪的相關條文和檢察機關對稅務瀆職犯罪的立案標準為依據(jù)，主要表現(xiàn)為：一是不嚴格履行征管職責，對虛開增值稅專用發(fā)票和其他偷稅騙稅等犯罪活動不查不問，對群眾的舉報聽之任之，不認真查處，一定程度上助長了犯罪分子肆意進行偷逃騙稅等犯罪活動；二是稅務行政執(zhí)法案件中由于地方保護、政府干預、怠于暴露問題等原因對應當移送司法機關的案件拖而不送受到刑法402條徇x舞弊不移交刑事案件罪的追究；三是稅務征管失職失誤，造成不征、少征國家稅款和國家稅款重大損失觸犯刑法第404條徇x舞弊不征、少征稅款罪以及第405條徇x舞弊發(fā)售發(fā)票、抵扣稅款、出口退稅罪、違法提供出口退稅憑證罪，這兩種定罪額度標準低，10萬元以上的稅款損失即達到立案條件，在日常稅務征管中稍有疏忽便極容易達到這個稅款額度，形成不征、少征和稅款流失的法律客觀后果，另外對“徇x舞弊”這個前置條件司法解釋涵蓋范圍非常廣，且在目前司法實踐掌握中仍然存在著較大分歧，其中最重要的一點是主觀故意這個法律要件的“明知后果”情節(jié)在實際稅收征管中更是難以把握和判定，不同的法官理解不同認定也不同，因此對于稅務干部的執(zhí)法風險同樣極高。如果由于疏忽大意，嚴重不負責，致使國家利益遭受損失的，即使沒有徇x舞弊的法律前提，仍有可能觸犯刑法第397條規(guī)定的玩忽職守罪。正是基于以上幾點原因，司法瀆職類的風險已成為稅收執(zhí)法中最應引起高度重視和需防患的一類風險。
二、稅收執(zhí)法風險成因分析
�。ㄒ唬┒愂請�(zhí)法依據(jù)潛伏執(zhí)法風險
一是法律層次低。我國現(xiàn)行稅法中屬于法律的只有《稅收征管法》、《企業(yè)所得稅法》、《個人所得稅法 》3部，其余大量的是法規(guī)和規(guī)章，法律級次低、效力差，這給稅務執(zhí)法行為留下隱患，因為法院在行政案件判決時對規(guī)章是參照使用，可能存在不使用的情況。
二是實體法內容滯后。現(xiàn)行稅法多為上世紀90年代初制定，其內容老化，明顯滯后。為此，不得不以稅收規(guī)范性文件作大量的解釋、補充，每年各級部門發(fā)布的稅收規(guī)范性文件數(shù)百期之多，有財政部和總局聯(lián)合下發(fā)的、有總局下發(fā)的、有省局下發(fā)的，數(shù)量浩大、內容繁多、更新頻繁、銜接性差，給稅務人員學習和適用帶來極大壓力。如在ctais中對飼料、其他農業(yè)生產(chǎn)資料、廢舊物資企業(yè)進行免稅核定時使用的分別是財稅[2001]121號、財稅[2001]113號、財稅[2001]78號文件，但關于這三類企業(yè)的免稅政策既有財政部和總局聯(lián)合下發(fā)的，又有總局的、省局的，甚至一個部門有好幾個文件，納稅人在免稅申請時適用的是五花八門，也讓稅務部門在審批時難以適從，如果因為納稅人不適用財政部和總局的文件而不予審批，將承擔行政不作為的后果。此外，不同部門制定的規(guī)范性文件，由于缺乏相互溝通，造成規(guī)范性文件之間相互沖突。即使適用文件正確，一旦執(zhí)法行為引發(fā)訟爭，由于稅收規(guī)范性文件效力不足，據(jù)此做出的執(zhí)法行為，面臨敗訴風險。
三是《征管法》潛伏執(zhí)法風險。《征管法》規(guī)定稅務執(zhí)法主體違反法律應承擔責任的條款達12條。譬如，《征管法》第八十二條規(guī)定，“不征少征稅款”屬瀆職行為，輕者給予行政處分，重者追究刑事責任。雖然立意很好，但后患無窮�！巴婧雎毷亍迸c“工作疏忽”有時很難界定，任何導致稅收流失的行為，都有可能被追究責任，執(zhí)法風險可想而知。
四是政策制定不科學。各級稅務機關為了更好地落實好上級文件精神，往往都會結合本地實際制定更加詳細、更加具體的操作辦法和規(guī)定。這些辦法和規(guī)定雖然對提高稅收征管質量起到一定的作用，但卻忽視了對本系統(tǒng)人員的法律保護，一旦出了問題，也為司法機關追究稅務人員的責任提供了依據(jù)。如目前大力推行的納稅評估方式，既沒有明確的法律定位，又缺乏規(guī)范的操作規(guī)程，就是國家稅務總局臨時制定的《納稅評估管理辦法》，其操作性也不是很強。各基層單位在實際操作中方式各不相同，管理不像管理，稽查不像稽查，隱患較大。像納稅評估稅款的定性及入庫問題，在當前使用的“綜合征管軟件v2.0”中就沒有這一模塊，如果按“查補稅款”入庫，就變成了稽查模式；如果按一般申報入庫，又變成了征管模式。有些稅務機關為了取得納稅人的配合，向納稅人宣傳納稅評估是稅務機關開展的一項優(yōu)化服務措施，在納稅評估中發(fā)現(xiàn)的`偷稅行為也不轉交稽查處理。目前檢察機關已對國稅系統(tǒng)的納稅評估給予了高度的重視，如果我們不能有效解決納稅評估在政策適用上的問題，將會帶來嚴重的執(zhí)法風險。
�。ǘ┒悇詹块T自身因素引發(fā)執(zhí)法風險
目前，有相當一部分稅收執(zhí)法人員，對依法治稅缺乏全面深入的理解，思維方式落后于時代要求，法律意識跟不上形勢的發(fā)展，認為依法治稅就是針對納稅人而言，而忽略了自身的法律意識的提高，直接引發(fā)稅收執(zhí)法風險，主要表現(xiàn)在：一是稅收執(zhí)法人員業(yè)務不熟，違反法定程序。部分稅務執(zhí)法人員不思進取，得過且過，不深入學習和鉆研稅收業(yè)務，不懂裝懂，憑感覺、憑經(jīng)驗執(zhí)法而造成執(zhí)法錯誤。二是稅收執(zhí)法人員對稅法及相關法律的理解有偏差，執(zhí)法質量不高。如制作稅務執(zhí)法文書不嚴謹、不規(guī)范，使用文書或引用法律條文錯誤，能夠引用高階位的法律法規(guī)卻引用低階位的規(guī)章、規(guī)范性文件，執(zhí)法中不注意收集證據(jù)或收集的證據(jù)證明力不強等，給司法機關追究留以口實。三是僥幸心理導致風險。許多稅務人員明知程序不到位、操作不合法，仍我行我素，不加糾正，以為以前都沒事，別人都沒事，自己也不會有事。最典型的就是在進行納稅檢查或送達稅務文書時，因熟人熟臉而不出示稅務檢查證明或一人前往等。四是稅務人員濫用x權、玩忽職守、徇x舞弊帶來的風險。如不征或少征稅款，徇私出售fa票，虛假抵扣稅款、出口退稅，得了好處不移送達到刑事標準的稽查案件等。
�。ㄈ┩獠凯h(huán)境存在風險誘因
一是形勢發(fā)展增加執(zhí)法風險。生產(chǎn)經(jīng)營方式日新月異，日益復雜化，納稅人偷逃稅形式多樣、手段翻新、日趨隱蔽化，這些都增加了稅務部門稅源監(jiān)控、稅務檢查的難度，增大了執(zhí)法風險。二是外界對稅務工作的熟悉度和關注度增強考驗著執(zhí)法水平。隨著社會政治、經(jīng)濟的發(fā)展和社會法制的完善，廣大納稅人的維權意識增強，越來越注重用法律維護自己的權益，稅務人員任何損害納稅人正當權益的執(zhí)法行為都可能引發(fā)行政訴訟，而且敗訴率極高。同時，各級黨委政府對稅收工作的要求越來越高，檢察機關和紀檢檢察部門對稅務行業(yè)的熟悉程度、關注程度也越來越高，從近年來檢察部門查辦的涉稅案件中就可以看出。稅收工作任務重、責任大、矛盾多，成為一個高風險職業(yè)。三是地方政府行為增加執(zhí)法風險。一些地方政府為促進當?shù)亟?jīng)濟發(fā)展，加大招商引資力度，替納稅人說情，致使稅收政策難以執(zhí)行到位，執(zhí)法風險卻由稅務部門獨自承擔。
三、規(guī)避和防范稅務執(zhí)法風險的建議
�。ㄒ唬┩晟贫惙w系，規(guī)避政策風險
稅法紕漏產(chǎn)生的風險是最大的風險。因此，完善稅法體系，修正稅法紕漏，是規(guī)避風險的治本之策。一要提高稅法層次。根據(jù)稅收法定原則，稅法主體的權利義務及稅法的構成要素等必須且只能由代表民意的國家立法機關以法律明確規(guī)定，行政法規(guī)只是在法律的約束下對法律規(guī)定的事項進行補充、細化和說明�？疾焓澜绺鲊亩愂樟⒎顩r，大多數(shù)國家也都是以稅收法律為主、稅收行政法規(guī)為輔。而我國除了企業(yè)所得稅和個人所得稅是由稅收法律調整的，其他稅種都是由國務院的暫行條例調整的，在構成稅法體系的形式結構方面，占主體地位的還不是稅收法律，而是稅收行政法規(guī)。因此，建議將《中華人民共和國增值稅暫行條例》、《中華人民共和國消費稅暫行條例》等其他稅種的暫行條例修訂升級，上升為法律，提高法律效力，減少執(zhí)法風險系數(shù)。二要修訂現(xiàn)行法律法規(guī)，從根本上降低執(zhí)法風險。如《增值稅暫行條例》、《消費稅暫行條例》都是國務院1993年制定的，迄今已近15年，為適應稅收形勢的變化，財政部和稅務總局制定了很多補充性的規(guī)范性文件，如與增值稅有關的減免稅規(guī)定、消費稅稅目和稅率的調整等，應把這些內容直接加進暫行條例里，逐步完善。再如，《征管法》在對偷稅處理時規(guī)定0.5倍以上5倍以下罰款，使得稅務機關在處罰時自由裁量權太大，一定范圍內會對稅收執(zhí)法的合理性、公正性造成影響，應適當修改。三要規(guī)范稅收規(guī)范性文件。稅收規(guī)范性文件是指導具體工作、解決具體問題的直接依據(jù)，直接影響執(zhí)法結果，制約執(zhí)法效果。規(guī)范稅收規(guī)范性文件是規(guī)避執(zhí)法風險的需要，具體要求為：制發(fā)宜慎重，切忌過多過濫，稅務機關制定各類操作規(guī)程、辦法，須經(jīng)法規(guī)部門審查，并深入基層搞好調研、研討，對其可行性、科學性全面論證，防止出臺與法律相悖、與政策相左的文件；表述宜嚴謹、周密、清楚，力戒模棱兩可、含糊不清、產(chǎn)生歧義；政策宜穩(wěn)定，切忌朝令夕改，前后矛盾，文件打架，讓人無所適從；清理要及時，對過時、失效文件及時清理，公布廢除，避免基層錯把“雞毛”當令箭，導致執(zhí)法失當?shù)娘L險。
�。ǘ⿵娀L險意識，化解現(xiàn)實風險
要想打造平安國稅，當好平安稅收執(zhí)法者，首先要有風險意識。一要增強法制觀念。與檢察院、法院等部門聯(lián)系，為稅務干部長期開設“法律課堂”，結合開展預防職務犯罪警示教育，引導稅收執(zhí)法人員清醒認識新形勢下的稅收執(zhí)法環(huán)境，知法、懂法，克服執(zhí)法行為中的僥幸和麻痹心理，做到警鐘長鳴，防微杜漸。二要端正執(zhí)法觀念。要在稅收管理理念、稅收服務意識、稅收征收習慣、稅收道德觀念等方面與時俱進，提高對事務的判斷力，提升處事經(jīng)驗；改變習慣的、傳統(tǒng)的工作思維和征收方式，屏蔽求簡單而忽略程序，求快捷而忽略方式的現(xiàn)象，避免和減少執(zhí)法過程中的拖拉和隨意性，盡可能不給執(zhí)法風險留余地。三要搞好風險預測。研究和探討稅務人員涉稅犯罪規(guī)律，定期結合崗位實際自查執(zhí)法風險點，提高防范針對性；定期不定期召開稅收工作評議會，邀請納稅人代表、特邀監(jiān)察員等對稅收工作“把脈問診”，對問題做到及早發(fā)現(xiàn)，及時糾正，防患未然。
�。ㄈ┲v究執(zhí)法策略，構筑社會防線
一是在工作中，應堅決服從地方黨委、政府和上級領導，自覺接受地方人大、政協(xié)的監(jiān)督。凡重大業(yè)務活動和重要案件查處，堅持事先請示匯報，積極爭取地方黨委、政府和上級領導的重視、支持。當?shù)胤近h委、政府的行政命令與部門職能相沖突時，應做好解釋、溝通、宣傳、協(xié)調工作，必要時向上級或相關部門反映情況。二是要加強與職能部門和相關單位的溝通、聯(lián)系，形成執(zhí)法合力。在日常工作中要加強和公安部門經(jīng)偵支隊的配合，聯(lián)合打擊納稅人偷稅行為，使稅收執(zhí)法有堅強的后盾，克服現(xiàn)有公安室由于是外設機構、配合力度不夠的不足。同時，與上級部門及同行加強信息聯(lián)系，形成執(zhí)法網(wǎng)絡，共同維護稅收秩序，進一步化解可能出現(xiàn)的執(zhí)法風險。
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