關(guān)于掛牌公司章程
公司章程作為公司股東直接為治理和發(fā)展所制定，為公司營(yíng)造了一個(gè)實(shí)現(xiàn)自治的領(lǐng)域，其重要性不言而喻。
公司法主要以非強(qiáng)制性規(guī)則為基礎(chǔ)提供了一套公司設(shè)立及經(jīng)營(yíng)的“范本”，而公司則可以通過(guò)其章程來(lái)對(duì)這一“范本”中的規(guī)則作出符合自己需求的選擇，并在公司內(nèi)部形成一定程度的自我規(guī)范，亦即自治，如何在“范本”這一“標(biāo)配”的基礎(chǔ)上升級(jí)成高度自治的“高配”，我們需要把握好一個(gè)平衡點(diǎn)，即在不觸及強(qiáng)制性規(guī)范的基礎(chǔ)上實(shí)現(xiàn)最大化的意思自治。
一必須經(jīng)股東大會(huì)決議、批準(zhǔn)的事項(xiàng)
1、《公司法》的相關(guān)規(guī)定
《公司法》第三十八條約定了股東大會(huì)的專屬職權(quán)，并且提示可以通過(guò)章程的規(guī)定進(jìn)一步擴(kuò)大股東大會(huì)的專屬職權(quán)，這些專屬職權(quán)具體包括：公司經(jīng)營(yíng)方針和投資計(jì)劃的決策;董監(jiān)高(除職工代表監(jiān)事)的選舉更換和報(bào)酬事項(xiàng)決定;公司董事會(huì)報(bào)告、年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案、利潤(rùn)分配方案和彌補(bǔ)虧損方案的審議批準(zhǔn);對(duì)公司增、減資、發(fā)行債券、合并、分立、解散、清算、變更公司形式這類事項(xiàng)作出決議;修改公司章程。此外，《公司法》第十六條提到：公司為公司股東或者實(shí)際控制人提供擔(dān)保的，也必須經(jīng)股東大會(huì)決議。
需要特別提示的是，股東大會(huì)作出修改公司章程、增加或者減少注冊(cè)資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過(guò)。
上述這些事項(xiàng)必須通過(guò)股東大會(huì)決議通過(guò)，不得授權(quán)予董事會(huì)等其他機(jī)構(gòu)。
2、《全國(guó)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌公司信息披露細(xì)則》的相關(guān)規(guī)定
對(duì)于《信息披露細(xì)則》第三十四條、第三十五條關(guān)于日常性關(guān)聯(lián)交易與日常性之外關(guān)聯(lián)交易的強(qiáng)制性披露要求，我們應(yīng)注意到，對(duì)于關(guān)聯(lián)交易事項(xiàng)應(yīng)當(dāng)經(jīng)過(guò)股東大會(huì)審議。
3、《非上市公眾公司監(jiān)督管理辦法》的相關(guān)規(guī)定
《管理辦法》第三十九條在核心員工的認(rèn)定的.問(wèn)題上明確規(guī)定應(yīng)當(dāng)由股東大會(huì)審議批準(zhǔn)，當(dāng)然，認(rèn)定的前置程序不能省略，應(yīng)當(dāng)由公司董事會(huì)提名，并向全體員工公示和征求意見(jiàn)，然后由監(jiān)事會(huì)發(fā)表明確意見(jiàn)，才能提交股東大會(huì)審議批準(zhǔn)。
《管理辦法》同樣規(guī)定了需要經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過(guò)的特殊事件，即公司申請(qǐng)其股票公開(kāi)轉(zhuǎn)讓的，股東大會(huì)需要就董事會(huì)提交的股票公開(kāi)轉(zhuǎn)讓的具體方案作出決議。
二股東大會(huì)的召開(kāi)條件及程序
1、《公司法》
《公司法》第一百零一條規(guī)定了公司每年一次的定期股東大會(huì)以及強(qiáng)制觸發(fā)臨時(shí)股東大會(huì)召開(kāi)的法定情形：股東大會(huì)應(yīng)當(dāng)每年召開(kāi)一次會(huì)。有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)在兩個(gè)月內(nèi)召開(kāi)臨時(shí)股東大會(huì)：(一)董事人數(shù)不足本法規(guī)定人數(shù)或者公司章程所定人數(shù)的三分之二時(shí);(二)公司未彌補(bǔ)的虧損達(dá)實(shí)收股本總額三分之一時(shí);(三)單獨(dú)或者合計(jì)持有公司百分之十以上股份的股東請(qǐng)求時(shí);(四)董事會(huì)認(rèn)為必要時(shí);(五)監(jiān)事會(huì)提議召開(kāi)時(shí);(六)公司章程規(guī)定的其他情形。
提到股東大會(huì)的召開(kāi)，我們不能忽視事前的法定通知公告義務(wù)，對(duì)于股東大會(huì)，應(yīng)當(dāng)將會(huì)議召開(kāi)的時(shí)間、地點(diǎn)和審議的事項(xiàng)于會(huì)議召開(kāi)二十日前通知各股東;對(duì)于臨時(shí)股東大會(huì)，應(yīng)當(dāng)于會(huì)議召開(kāi)十五日前通知各股東;而需要發(fā)行無(wú)記名股票的，應(yīng)當(dāng)于會(huì)議召開(kāi)三十日前公告會(huì)議召開(kāi)的時(shí)間、地點(diǎn)和審議事項(xiàng)。
要注意的是，計(jì)算提前通知時(shí)間不包括會(huì)議召開(kāi)當(dāng)日。
2、《全國(guó)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌公司信息披露細(xì)則》的相關(guān)規(guī)定
《信息披露細(xì)則》第二十八條對(duì)于股東大會(huì)召開(kāi)的事前通知義務(wù)也做了明確要求，即掛牌公司應(yīng)當(dāng)在年度股東大會(huì)召開(kāi)二十日前或者臨時(shí)股東大會(huì)召開(kāi)十五日前，以臨時(shí)公告方式向股東發(fā)出股東大會(huì)通知�！�
三年度股東大會(huì)的律師見(jiàn)證
《全國(guó)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌公司信息披露細(xì)則》第二十九條要求年度股東大會(huì)公告中應(yīng)當(dāng)包括律師見(jiàn)證意見(jiàn)。對(duì)于新三板公司，雖然其臨時(shí)股東大會(huì)關(guān)于律師的出席見(jiàn)證僅是“可以”，未予強(qiáng)制要求，但其召開(kāi)年度股東大會(huì)時(shí)，必須有律師到場(chǎng)并出具見(jiàn)證意見(jiàn)。
四董事會(huì)的召開(kāi)條件和程序
根據(jù)《公司法》第一百一十一條，董事會(huì)每年度至少召開(kāi)兩次會(huì)議。董事會(huì)臨時(shí)會(huì)議提議權(quán)人包括：代表十分之一以上表決權(quán)的股東、三分之一以上董事和監(jiān)事會(huì)。其中，固定的每年度至少兩次的會(huì)議應(yīng)當(dāng)于召開(kāi)十日前通知全體董事和監(jiān)事，而臨時(shí)會(huì)議的召集通知方式和通知時(shí)限可以另行規(guī)定。
同法第一百一十一條規(guī)定董事會(huì)會(huì)議應(yīng)有過(guò)半數(shù)的董事出席方可舉行。
五監(jiān)事會(huì)組成
根據(jù)《公司法》第一百一十八條，公司監(jiān)事會(huì)成員不得少于三人，且應(yīng)當(dāng)包括股東代表和適當(dāng)比例的公司職工代表，其中職工代表的比例不得低于三分之一，具體比例由公司章程規(guī)定。
六股份轉(zhuǎn)讓的限制
在股份轉(zhuǎn)讓限制問(wèn)題上，新三板公司章程需遵循《公司法》的相關(guān)要求：
對(duì)于發(fā)起人，自公司成立之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。公司公開(kāi)發(fā)行股份前已發(fā)行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。
對(duì)于董監(jiān)高，應(yīng)當(dāng)向公司申報(bào)所持有的本公司的股份及其變動(dòng)情況，在任職期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過(guò)其所持有本公司股份總數(shù)的百分之二十五;所持本公司股份自公司股票上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。上述人員離職后半年內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份。
此為強(qiáng)制性條款，但是通過(guò)公司章程的約定，我們可以對(duì)公司董監(jiān)高轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份作出其他更高要求的限制性規(guī)定。
七會(huì)計(jì)師事務(wù)所的聘用和解聘
《公司法》第一百七十條指出，可以依照公司章程的規(guī)定，由股東大會(huì)或者董事會(huì)決定聘用、解聘承辦公司審計(jì)業(yè)務(wù)的會(huì)計(jì)師事務(wù)所。然而對(duì)于新三板掛牌公司，能夠由董事會(huì)決定的時(shí)期僅限于掛牌之前�！度珖�(guó)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌公司信息披露細(xì)則》第十三條明確提出，掛牌公司不得隨意變更會(huì)計(jì)師事務(wù)所，如確需變更的，應(yīng)當(dāng)由董事會(huì)審議后提交股東大會(huì)審議。可見(jiàn)，掛牌后，對(duì)于會(huì)計(jì)師事務(wù)所的聘任和解聘，只有股東大會(huì)才有生殺予奪的權(quán)利。
八不得損害公司利益
1、不得向董、監(jiān)、高提供借款�！豆痉ā吩诙O(jiān)高借款問(wèn)題上明確規(guī)定，公司不得直接或者通過(guò)子公司向董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員提供借款。該條立法的目的其實(shí)很簡(jiǎn)單，就是維護(hù)公司的法人財(cái)產(chǎn)不受侵害。
2、不得利用關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益。公司的控股股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益。
九涉及章程規(guī)定的糾紛解決機(jī)制
《非上市公眾公司監(jiān)管指引第3號(hào)——章程必備條款》將糾紛解決機(jī)制列入了章程必備項(xiàng)目，即公司章程應(yīng)當(dāng)載明公司、股東、董監(jiān)高之間涉及章程規(guī)定的糾紛，應(yīng)當(dāng)先行通過(guò)協(xié)商解決。協(xié)商不成的，通過(guò)仲裁或訴訟等方式解決。如選擇仲裁方式的，應(yīng)當(dāng)指定明確具體的仲裁機(jī)構(gòu)進(jìn)行仲裁。
新三板公司章程作為公司掛牌申報(bào)的必備文件和運(yùn)行基礎(chǔ)，一旦違反公司法的強(qiáng)制性規(guī)定，則會(huì)影響公司掛牌。
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