公司章程可自主約定的事項(xiàng)

時(shí)間：2024-07-13 04:25:11 公司章程我要投稿

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公司章程可自主約定的事項(xiàng)

　　章程作為公司“憲法”級(jí)文件的重要性，被越來(lái)越多的創(chuàng)業(yè)者所了解，并希望充分利用授權(quán)性條款設(shè)計(jì)最適合自己的章程。今天分享的這篇文章梳理了公司法中授權(quán)性條款，希望能夠?qū)Υ蠹矣兴鶐椭?/p>

公司章程可自主約定的事項(xiàng)

　　一、法定代表人

　　1、法律規(guī)定

　　公司法第十三條規(guī)定，公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長(zhǎng)、執(zhí)行董事或者經(jīng)理?yè)?dān)任，并依法登記。

　　2、實(shí)務(wù)分析

　　按照公司法設(shè)定的公司治理架構(gòu)，董事會(huì)是公司經(jīng)營(yíng)層面的最高決策機(jī)構(gòu)，董事長(zhǎng)是董事會(huì)的組織者、代表人;總經(jīng)理(公司法的用語(yǔ)是“經(jīng)理”，民眾的習(xí)慣用語(yǔ)為“總經(jīng)理”，本文使用“總經(jīng)理”一語(yǔ)，取公司法“經(jīng)理”之意)是公司經(jīng)營(yíng)的組織實(shí)施者、執(zhí)行者。法定代表人是依法對(duì)外代表公司的人，其法律意義上的言、行，均可被視為公司的言行。這個(gè)公司的代表者由誰(shuí)擔(dān)當(dāng)，是公司決策層的代表人董事長(zhǎng)，還是執(zhí)行層的掌舵者總經(jīng)理，是個(gè)讓立法者很糾結(jié)的事情，最終公司法決定將選擇權(quán)交給股東。

　　從實(shí)務(wù)角度分析，法定代表人的重要意義在于：通過(guò)印章使用、文件簽署控制公司的重大經(jīng)營(yíng)活動(dòng);對(duì)外代表公司開(kāi)展業(yè)務(wù)。

　　股東在決定法定代表人的選任時(shí)，一般要權(quán)衡以下因素：

　　1)信任與制衡。從權(quán)力位階上看，董事長(zhǎng)高于總經(jīng)理，當(dāng)法定代表人的身份賦予董事長(zhǎng)時(shí)，董事長(zhǎng)的實(shí)際權(quán)力大增;當(dāng)法定代表人的身份賦予總經(jīng)理時(shí)，由于公司的經(jīng)營(yíng)由總經(jīng)理組織實(shí)施，同時(shí)又能對(duì)外代表公司，故總經(jīng)理的實(shí)際權(quán)力大幅膨脹，且存在架空董事會(huì)、董事長(zhǎng)的可能。如何在董事長(zhǎng)、總經(jīng)理身上分配公司經(jīng)營(yíng)管理的掌控權(quán)，需股東綜合考量。

　　2)公司控制權(quán)之爭(zhēng)。對(duì)公司運(yùn)營(yíng)的參與、控制程度，是每個(gè)股東十分重視也應(yīng)該重視的問(wèn)題。從實(shí)務(wù)角度看，決定公司控制權(quán)的因素有：公司法定代表人，董、監(jiān)、高的構(gòu)成，公司及法定代表人印章管理，財(cái)務(wù)資料的掌控等等。其中，法定代表人及印章對(duì)控制權(quán)有特別重要的意義。當(dāng)一方股東提名董事長(zhǎng)人選，另一方股東推薦總經(jīng)理人選時(shí)，法定代表人由誰(shuí)擔(dān)任，財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人由誰(shuí)提名，對(duì)公司控制力將直接產(chǎn)生重大影響。

　　3)董事長(zhǎng)、總經(jīng)理的身份特征。當(dāng)董事長(zhǎng)為股東推選，總經(jīng)理為社會(huì)招聘的職業(yè)經(jīng)理人時(shí)，法定代表人一般不宜由總經(jīng)理?yè)?dān)任。當(dāng)董事長(zhǎng)、總經(jīng)理一方不符合法定代表人的任職條件時(shí)(例如被工商局列入禁止擔(dān)任法定代表人的黑名單)，只能由另一方擔(dān)任。

　　3、操作建議

　　在公司章程中明確約定公司法定代表人由董事長(zhǎng)、執(zhí)行董事或總經(jīng)理?yè)?dān)任，落實(shí)到職位層面，不落實(shí)到自然人，以免人員變動(dòng)導(dǎo)致公司章程的修訂。

　　二、對(duì)外投資、對(duì)外擔(dān)保

　　1、法律規(guī)定

　　公司法第十六條規(guī)定，公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保，依照公司章程的規(guī)定，由董事會(huì)或者股東會(huì)、股東大會(huì)決議;公司章程對(duì)投資或者擔(dān)保的總額及單項(xiàng)投資或者擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過(guò)規(guī)定的限額。

　　2、實(shí)務(wù)分析

　　投資有風(fēng)險(xiǎn)，決策須謹(jǐn)慎。對(duì)外擔(dān)保，可能使公司因承擔(dān)或然債務(wù)而遭受重大損失。此兩類(lèi)行為，為還是不為，公司法將其交由股東自行決定，但要求在公司章程中明確下來(lái)。明確的內(nèi)容包括：是股東們自行決策，還是授權(quán)董事會(huì)決策;投資或擔(dān)保的單筆以及總額額度限制等問(wèn)題。

　　考慮到投資或擔(dān)保均可能對(duì)股東權(quán)益造成重大影響，故一般由股東自行決定比較穩(wěn)妥，即由股東會(huì)或股東大會(huì)決議;當(dāng)股東對(duì)董事會(huì)足夠信任時(shí)，可考慮授權(quán)董事會(huì)決策。

　　此外，擔(dān)保決策自治權(quán)僅限于對(duì)外擔(dān)保。當(dāng)公司為公司股東或者實(shí)際控制人提供擔(dān)保時(shí)，必須經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)決議;且前款規(guī)定的股東或者受前款規(guī)定的實(shí)際控制人支配的股東，不得參加前款規(guī)定事項(xiàng)的表決;該項(xiàng)表決由出席會(huì)議的其他股東所持表決權(quán)的過(guò)半數(shù)通過(guò)。

　　3、操作建議

　　對(duì)外投資、對(duì)外擔(dān)保的決策可在股東會(huì)或股東大會(huì)職權(quán)，或者董事會(huì)職權(quán)部分闡釋;也可以單獨(dú)成條，專(zhuān)項(xiàng)表述。從清晰明了角度出發(fā)，筆者習(xí)慣于獨(dú)立成條、專(zhuān)項(xiàng)表述，甚至可以與其他核心關(guān)切的問(wèn)題組成專(zhuān)章進(jìn)行約定。無(wú)論何種形式，均應(yīng)對(duì)決策機(jī)構(gòu)、投資限額等內(nèi)容界定清楚。

　　三、股東出資時(shí)間

　　1、法律規(guī)定

　　公司法第二十五條、二十六條規(guī)定，有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳的出資額，股東的出資時(shí)間應(yīng)在公司章程中載明。

　　2、實(shí)務(wù)分析

　　采用實(shí)繳資本制時(shí)，公司設(shè)立時(shí)股東即應(yīng)繳足全部注冊(cè)資本。后來(lái)采用實(shí)繳資本與認(rèn)繳資本相結(jié)合的折中態(tài)度，公司設(shè)立時(shí)應(yīng)出資到位的金額不得低于注冊(cè)資本的20%，且為后續(xù)注冊(cè)資本的到位時(shí)間規(guī)定了2年或5年的最長(zhǎng)期限。

　　目前，除有特殊限制的主體外，徹底采取認(rèn)繳資本制。股東的認(rèn)繳出資額、出資時(shí)間，完全由股東自行約定并在章程中載明。股東按約定時(shí)間足額完成出資即可。當(dāng)約定的出資時(shí)間到期，但股東認(rèn)為需要延期的，可以通過(guò)修改公司章程的方式調(diào)整出資時(shí)間。

　　此外，公司章程約定出資時(shí)間還有兩層實(shí)務(wù)價(jià)值：一是到期股東負(fù)有向公司繳足當(dāng)期出資的義務(wù)，當(dāng)該項(xiàng)義務(wù)未完成時(shí)，公司的債權(quán)人可向股東要求履行出資義務(wù)，用于償還公司債務(wù);二是未履行當(dāng)期出資義務(wù)的股東，應(yīng)當(dāng)向已按期足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。

　　3、操作建議

　　對(duì)于銀行、保險(xiǎn)、金融、基金、投資等特殊類(lèi)別的公司，仍有注冊(cè)資本額度及繳付時(shí)間的限制，篇幅所限，筆者在此不再匯總介紹。實(shí)務(wù)中，遇到特殊類(lèi)別公司的注冊(cè)，應(yīng)先梳理、研究行業(yè)監(jiān)管的法律及政策要求。

　　對(duì)普通公司，公司法充分放權(quán)，但筆者仍建議股東根據(jù)項(xiàng)目的發(fā)展規(guī)劃、資金使用計(jì)劃、股東自身的資金籌劃等因素，設(shè)定合理、可行的認(rèn)繳出資額度及實(shí)際出資時(shí)間。

　　四、紅利分配、增資認(rèn)繳

　　1、法律規(guī)定

　　公司法第三十四條規(guī)定，有限責(zé)任公司股東按照實(shí)繳的出資比例分取紅利;公司新增資本時(shí)，股東有權(quán)優(yōu)先按照實(shí)繳的出資比例認(rèn)繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資的除外。

　　2、實(shí)務(wù)分析

　　股東在背景、能力、資源、訴求等方面均會(huì)有所差異，有的股東并不看重對(duì)公司的實(shí)際控制，愿意從治理結(jié)構(gòu)上讓渡一部分權(quán)力，但同時(shí)希望在紅利分配上做適當(dāng)傾斜。對(duì)此，公司法給出了一個(gè)一般規(guī)則，即股東按照實(shí)繳的出資比例分取紅利;但同時(shí)充分尊重股東意思自治，允許股東以約定方式改變紅利的分配規(guī)則，改變后的分配比例、方式?jīng)]有任何限制，完全由股東商定。

　　從實(shí)務(wù)角度分析，以下幾個(gè)問(wèn)題值得注意：

　　1)有限責(zé)任公司可將紅利部分或全部?jī)?yōu)先向一部分股東分配;可以在不同的股東之間按不同的比例分配;可以約定優(yōu)先滿(mǎn)足部分股東固定比例的收益要求，剩余部分再由全體股東分配……等等，公司法無(wú)特別限制。

　　2)紅利分配可由股東自行約定的前提是：公司盈利，有可分配利潤(rùn)。當(dāng)公司虧損時(shí)，不做分配;當(dāng)公司微利，無(wú)法滿(mǎn)足部分股東固定比例收益要求時(shí)，僅能以可分配利潤(rùn)向該部分股東分配，非紅利部分的資產(chǎn)不得隨意分配。

　　3)“優(yōu)先股”問(wèn)題。實(shí)務(wù)中，有的企業(yè)會(huì)要求按“優(yōu)先股”概念設(shè)計(jì)股權(quán)結(jié)構(gòu)，即部分股權(quán)持有人優(yōu)先于普通股股東分配公司利潤(rùn)和剩余財(cái)產(chǎn)，但參與公司決策管理等權(quán)利受到限制。實(shí)際上，我國(guó)公司法并未明確設(shè)計(jì)優(yōu)先股制度，目前國(guó)務(wù)院層面也僅在開(kāi)展優(yōu)先股的試點(diǎn)工作，且限于特定的股份有限公司。但就有限責(zé)任公司而言，公司法允許股東對(duì)股東會(huì)議事規(guī)則自行約定，允許公司紅利分配由股東約定，利用這種制度放權(quán)，已經(jīng)可以在有限責(zé)任公司范圍內(nèi)，由股東自行設(shè)計(jì)“優(yōu)先股”制度了。

　　關(guān)于增資認(rèn)繳，一般原則是股東有權(quán)優(yōu)先按照實(shí)繳的出資比例認(rèn)繳增資。股東可以通過(guò)約定的方式改變此項(xiàng)原則。

　　3、操作建議

　　對(duì)紅利分配、增資認(rèn)繳的約定，公司法并未要求必須在公司章程中體現(xiàn)。實(shí)務(wù)中，可以在公司章程中約定，也可以由全體股東以其他方式約定。但是，考慮到工商、稅務(wù)、審計(jì)等部門(mén)執(zhí)法水準(zhǔn)以及對(duì)法律理解的差異，穩(wěn)妥起見(jiàn)，筆者建議一并在公司章程中約定清楚，可以節(jié)省眾多不必要的解釋、溝通工作。

　　五、股權(quán)轉(zhuǎn)讓的條件

　　1、法律規(guī)定

　　公司法第七十一條規(guī)定：有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。

　　股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過(guò)半數(shù)同意。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)書(shū)面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書(shū)面通知之日起滿(mǎn)三十日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購(gòu)買(mǎi)該轉(zhuǎn)讓的股權(quán);不購(gòu)買(mǎi)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。

　　經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)。兩個(gè)以上股東主張行使優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)的，協(xié)商確定各自的購(gòu)買(mǎi)比例;協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時(shí)各自的出資比例行使優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)。

　　公司章程對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。

　　2、實(shí)務(wù)分析

　　有限責(zé)任公司具有很強(qiáng)的人合性特征，股東間的彼此了解、相互信任是合作的基礎(chǔ)。基于此，當(dāng)股東間轉(zhuǎn)讓股權(quán)時(shí)，因不會(huì)引入新的股東，故無(wú)需其他股東同意;當(dāng)股東對(duì)外轉(zhuǎn)讓股權(quán)時(shí)，因會(huì)引入新的“陌生”股東，故賦予其他股東優(yōu)先受讓以排除“陌生”股東進(jìn)入的權(quán)利，但同時(shí)又設(shè)定此類(lèi)優(yōu)先受讓?xiě)?yīng)是“同等條件下”的，以防止轉(zhuǎn)讓人的正當(dāng)權(quán)益受到損害。

　　公司法在設(shè)定了一系列的用心良苦的轉(zhuǎn)讓規(guī)則之后，筆鋒一轉(zhuǎn)，允許股東不按公司法設(shè)定的轉(zhuǎn)讓規(guī)則處理，而由股東約定新的轉(zhuǎn)讓規(guī)則并在公司章程中載明。這意味著，只要股東對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓規(guī)則在章程中有了明確約定，即可按約定方式轉(zhuǎn)讓。根據(jù)實(shí)際需要，股東的約定可能使轉(zhuǎn)讓更加簡(jiǎn)化，甚至簡(jiǎn)化到無(wú)需征得同意、無(wú)需通知;也可能使轉(zhuǎn)讓變得更加復(fù)雜，甚至限制部分股東的轉(zhuǎn)讓股權(quán)。無(wú)論怎樣，這種允許股東以事先約定的規(guī)則轉(zhuǎn)讓股權(quán)的做法，都具有重要的實(shí)務(wù)意義。

　　3、操作建議

　　實(shí)務(wù)中，對(duì)該問(wèn)題應(yīng)充分重視，并應(yīng)向股東重點(diǎn)提示。股東確有特殊需求，如希望能夠靈活退出，或者希望限制某些技術(shù)股東退出，則應(yīng)在公司章程中載明。

　　六、股東會(huì)職權(quán)、召集程序、表決權(quán)、議事方式、表決程序

　　1、法律規(guī)定

　　股東會(huì)職權(quán)：公司法第三十七條規(guī)定，公司章程可對(duì)股東會(huì)的其他職權(quán)進(jìn)行規(guī)定。

　　股東會(huì)召集程序：公司法第四十一條規(guī)定，召開(kāi)股東會(huì)會(huì)議，應(yīng)當(dāng)于會(huì)議召開(kāi)十五日前通知全體股東;但是，公司章程另有規(guī)定或者全體股東另有約定的除外。

　　股東表決權(quán)：公司法第四十二條規(guī)定，股東會(huì)會(huì)議由股東按照出資比例行使表決權(quán);但是，公司章程另有規(guī)定的除外。

　　議事方式和表決程序：公司法第四十三條規(guī)定，股東會(huì)的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。

　　2、實(shí)務(wù)分析

　　公司法規(guī)定了十項(xiàng)必須由股東會(huì)行使的職權(quán);規(guī)定了股東會(huì)會(huì)議作出修改公司章程、增加或者減少注冊(cè)資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過(guò)。除此之外，在股東會(huì)職權(quán)的增設(shè)、股東會(huì)召集程序、股東表決權(quán)、議事方式和表決程序等方面均充分允許股東自行約定并在章程中載明。這一系列充分放權(quán)的重要實(shí)務(wù)意義不限于：

　　1)股東會(huì)的內(nèi)部治理絕大多數(shù)內(nèi)容均可由股東自行決定。股東可以根據(jù)實(shí)際需要，充分體現(xiàn)各自的利益訴求。

　　2)財(cái)務(wù)投資者可以對(duì)公司經(jīng)營(yíng)有更大的影響力。財(cái)務(wù)投資者不以控股為目的，一般持有公司小比例股權(quán)。通過(guò)增設(shè)股東會(huì)職權(quán)、設(shè)計(jì)合理的表決權(quán)制度(例如特別事項(xiàng)的一票否決權(quán))，可對(duì)公司經(jīng)營(yíng)管理中的重大事項(xiàng)進(jìn)行表決甚至否決，有效控制投資風(fēng)險(xiǎn)。

　　3)使股東讓渡部分經(jīng)營(yíng)決策權(quán)以換取其他方面的優(yōu)惠成為可能，股權(quán)在一定程度上的結(jié)構(gòu)化設(shè)計(jì)有了制度空間，例如前文提到的“優(yōu)先股”之事。

　　3、操作建議

　　公司法尊重股東自治，但不意味著自治內(nèi)容越多越好。從思維習(xí)慣看，公司法規(guī)定的規(guī)則是被普遍認(rèn)知、接受的，股東大幅調(diào)整時(shí)，容易因不符合思維慣性而被忽略掉，造成“違規(guī)”。因此，除非確有必要，盡量少做調(diào)整;但如果做了調(diào)整，則建議對(duì)調(diào)整部分重點(diǎn)標(biāo)注或單獨(dú)編撰成文，以提示使用者、執(zhí)行者。

　　此外，近幾年P(guān)E(私募股權(quán)基金)隊(duì)伍逐漸壯大，很多PE機(jī)構(gòu)喜歡將國(guó)外的“投資條款清單”照搬進(jìn)國(guó)內(nèi)使用，這種舶來(lái)的投資條款喜歡對(duì)被投資公司進(jìn)行“無(wú)微不至”的各類(lèi)限制，而此種限制往往要在股東會(huì)職權(quán)、股東表決權(quán)中落實(shí)。以筆者的經(jīng)驗(yàn)，如此眾多的限制并不符合中國(guó)企業(yè)的管理風(fēng)格，容易造成投資者與被投資企業(yè)及其股東之間的關(guān)系緊張，甚至制約企業(yè)適度靈活、高效快速的成長(zhǎng)。因此建議在增加股東會(huì)職權(quán)時(shí)，限制性條款的設(shè)置應(yīng)慎重，在兼顧風(fēng)險(xiǎn)控制的同時(shí)應(yīng)充分考慮企業(yè)運(yùn)營(yíng)的靈活度、便利性需要。

　　七、董事的任期，董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)的產(chǎn)生

　　1、法律規(guī)定

　　根據(jù)公司法第三十七條、第四十五條之規(guī)定，非職工代表之董事由股東會(huì)選舉或更換;董事任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過(guò)三年。

　　公司法第四十四條規(guī)定，董事會(huì)設(shè)董事長(zhǎng)一人，可以設(shè)副董事長(zhǎng)。董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)的產(chǎn)生辦法由公司章程規(guī)定。

　　2、實(shí)務(wù)分析

　　董事的任期可由公司章程規(guī)定，每屆最長(zhǎng)不得超過(guò)3年，但董事可連選連任。董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)的選舉由公司章程規(guī)定，可規(guī)定由全體董事選舉產(chǎn)生，也可約定由股東會(huì)選定，甚至還可以規(guī)定由某個(gè)或某些股東推選的人員擔(dān)任。同時(shí)，副董市長(zhǎng)職位可設(shè)可不設(shè)，可以設(shè)1人也可設(shè)多人。

　　實(shí)務(wù)中，對(duì)董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)的選任，往往體現(xiàn)了股東之間的公司控制權(quán)之爭(zhēng)。副董事長(zhǎng)職位可能成為擺設(shè)，也可能通過(guò)制度設(shè)計(jì)使2-3名副董事長(zhǎng)對(duì)董事長(zhǎng)形成有效制約，還有可能由副董事長(zhǎng)聯(lián)合其他董事架空董事長(zhǎng)。

　　3、操作建議

　　公司法對(duì)董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)的產(chǎn)生無(wú)規(guī)定，故應(yīng)注意在公司章程中明確董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)的產(chǎn)生辦法，切不可表述為“董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)的產(chǎn)生按法律規(guī)定執(zhí)行”。

　　八、董事會(huì)職權(quán)、董事會(huì)的議事方式和表決程序

　　1、法律規(guī)定

　　根據(jù)公司法第四十六條的規(guī)定，董事會(huì)除行使法定的十項(xiàng)職權(quán)外，還可以根據(jù)公司章程的規(guī)定行使增量職權(quán)。

　　公司法第四十八條規(guī)定，董事會(huì)的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。董事會(huì)決議的表決，實(shí)行一人一票。

　　2、實(shí)務(wù)分析

　　如前文所提，董事會(huì)是公司經(jīng)營(yíng)管理層面的決策機(jī)構(gòu)。公司章程可以在董事會(huì)的法定十項(xiàng)職權(quán)外，擴(kuò)充董事會(huì)的職權(quán);也可以對(duì)董事會(huì)職權(quán)的行使進(jìn)行限制。董事會(huì)職權(quán)的擴(kuò)充體現(xiàn)了股東會(huì)對(duì)董事會(huì)的授權(quán);對(duì)董事會(huì)決策事項(xiàng)的限制，體現(xiàn)了股東對(duì)風(fēng)險(xiǎn)控制的謹(jǐn)慎態(tài)度;當(dāng)將本應(yīng)由總經(jīng)理決策的內(nèi)容一部分升格至董事會(huì)討論決定時(shí)，則體現(xiàn)了公司經(jīng)營(yíng)的進(jìn)一步謹(jǐn)慎。

　　綜合對(duì)股東會(huì)、董事會(huì)的職權(quán)劃分及職權(quán)擴(kuò)充或限制的自治授權(quán)來(lái)看，公司法對(duì)特別重要的事項(xiàng)明確劃定分屬于股東會(huì)、董事會(huì)管轄，對(duì)其他事項(xiàng)均允許由股東自行在股東會(huì)、董事會(huì)與經(jīng)理層之間進(jìn)行授權(quán)、分配。這類(lèi)似于一座宮殿，公司法規(guī)定應(yīng)分別由股東會(huì)、董事會(huì)行使的各十項(xiàng)職能，是這座宮殿的承重墻，不得拆除;其余墻體、隔斷、裝修裝飾均可由房子的主人自行設(shè)計(jì)、安排。

　　3、操作建議

　　與股東會(huì)相比，董事會(huì)的職權(quán)可作更加具體、量化的規(guī)定。董事會(huì)的議事方式和表決程序應(yīng)在公司章程中明確，否則將出現(xiàn)無(wú)法可依也無(wú)據(jù)可依的情況。董事的表決權(quán)為一人一票，無(wú)協(xié)商余地。

　　九、總經(jīng)理職權(quán)

　　1、法律規(guī)定

　　公司法第四十九條規(guī)定，有限責(zé)任公司總經(jīng)理對(duì)董事會(huì)負(fù)責(zé)，行使下列職權(quán)：(一)主持公司的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)管理工作，組織實(shí)施董事會(huì)決議;(二)組織實(shí)施公司年度經(jīng)營(yíng)計(jì)劃和投資方案;(三)擬訂公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)設(shè)置方案;(四)擬訂公司的基本管理制度;(五)制定公司的具體規(guī)章;(六)提請(qǐng)聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人;(七)決定聘任或者解聘除應(yīng)由董事會(huì)決定聘任或者解聘以外的負(fù)責(zé)管理人員;(八)董事會(huì)授予的其他職權(quán)。

　　公司章程對(duì)經(jīng)理職權(quán)另有規(guī)定的，從其規(guī)定。

　　2、實(shí)務(wù)分析

　　公司法對(duì)股東會(huì)、董事會(huì)職權(quán)的規(guī)定，使用的是列舉法定職權(quán)后，增加一兜底條款，即“公司章程規(guī)定的其他職權(quán)”，此處的其他職權(quán)與已列舉的法定職權(quán)是并存關(guān)系。公司法對(duì)總經(jīng)理職權(quán)的規(guī)定，使用的是列舉后，另款行文，“公司章程對(duì)經(jīng)理職權(quán)另有規(guī)定的，從其規(guī)定”，該行文意味著公司章程規(guī)定的總經(jīng)理的職權(quán)可以否定公司法對(duì)總經(jīng)理職權(quán)的規(guī)定。此點(diǎn)差異，在實(shí)務(wù)中予以注意即可。

　　此外，公司法通過(guò)“董事會(huì)授予的其他職權(quán)”與“公司章程對(duì)經(jīng)理職權(quán)另有規(guī)定的，從其規(guī)定”兩項(xiàng)規(guī)定，為總經(jīng)理職權(quán)設(shè)置了相當(dāng)大的蓄水池。總經(jīng)理獲得股東會(huì)及董事會(huì)充分授權(quán)時(shí)，可以權(quán)傾朝野、放馬奔騰;總經(jīng)理職權(quán)被刻意限制時(shí)，則需小心翼翼、步履蹣跚。公司的經(jīng)營(yíng)管理權(quán)在董事長(zhǎng)、董事會(huì)、總經(jīng)理之間如何分配，股東在多大范圍內(nèi)對(duì)總經(jīng)理進(jìn)行授權(quán)，這需要根據(jù)股東的需求、總經(jīng)理對(duì)公司的作用等等眾多因素確定。

　　3、操作建議

　　對(duì)總經(jīng)理放權(quán)、束權(quán)都被公司法所允許，兩個(gè)方向的操作本身無(wú)好壞優(yōu)劣之分。但是，無(wú)論向哪個(gè)方向操作，股東都應(yīng)當(dāng)通過(guò)公司章程以及相配套的其他管理制度，細(xì)化、明確，避免授權(quán)不明，公司治理秩序混亂。

　　十、股東資格的繼承

　　1、法律規(guī)定

　　公司法第七十五條規(guī)定，自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格;但是，公司章程另有規(guī)定的除外。

　　2、實(shí)務(wù)分析

　　有限責(zé)任公司具有人合性、資合性雙重特征，且通常認(rèn)為人合性特征更為明顯，股東間的相互了解、信任是合作的基礎(chǔ)。股東的親屬往往與其他股東相互熟識(shí)，再考慮到維持公司股權(quán)結(jié)構(gòu)基本穩(wěn)定、合理保護(hù)繼承人股權(quán)權(quán)益等問(wèn)題，公司法允許自然人股東死亡后，其股東資格由繼承人繼承。但是，股東資格由繼承人繼承時(shí)，可能會(huì)出現(xiàn)以下問(wèn)題：

　　1)自然人死亡后，其配偶、父母、子女為第一順序繼承人，股東資格由其繼承，股東人數(shù)迅速增加，且每個(gè)繼承人的經(jīng)營(yíng)理念可能差異較大，會(huì)導(dǎo)致經(jīng)營(yíng)決策、公司治理上的不順，甚至形成公司治理僵局。如果死亡股東沒(méi)有第一序位繼承人，其股權(quán)由第二順序繼承人即兄弟姐妹、祖父母、外祖父母繼承，繼承中再引入轉(zhuǎn)繼承、代位繼承等問(wèn)題，則股權(quán)分配、公司治理問(wèn)題將更加復(fù)雜。

　　2)繼承人中如有法律意義上的外國(guó)人，公司性質(zhì)將因股東“外國(guó)人”的身份發(fā)生變更，股權(quán)變更的審批、公司的經(jīng)營(yíng)范圍、業(yè)務(wù)開(kāi)展等均可能受到影響。

　　3)有些股東間的合作，僅僅是基于對(duì)股東本人的信任、對(duì)其能力的認(rèn)可而展開(kāi)，換作股東繼承人時(shí)，合作基礎(chǔ)可能不再存在，致使合作無(wú)法繼續(xù)。

　　基于以上考慮，公司法在規(guī)定股東資格可由繼承人繼承的同時(shí)，增加一但書(shū)，允許股東約定繼承，并在公司章程中載明。

　　3、操作建議

　　中國(guó)已經(jīng)進(jìn)入到無(wú)股權(quán)不富的時(shí)代，對(duì)股權(quán)的重視和爭(zhēng)奪可能對(duì)公司的經(jīng)營(yíng)造成重大影響。因此，實(shí)務(wù)者應(yīng)特別重視對(duì)股東資格繼承問(wèn)題的處理，筆者建議在公司章程中排除股東資格的繼承;退而求其次的方案是，由股東指定被其他股東認(rèn)可的繼承人繼承，且應(yīng)注明當(dāng)被指定的繼承人先于繼承人死亡的，股東資格不允許再被繼承。

　　十一、公司解散

　　1、法律規(guī)定

　　公司法第一百八十條規(guī)定，公司因下列原因解散：(一)公司章程規(guī)定的營(yíng)業(yè)期限屆滿(mǎn)或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn);(二)股東會(huì)或者股東大會(huì)決議解散;(三)因公司合并或者分立需要解散;(四)依法被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷(xiāo);(五)人民法院依照本法第一百八十二條的規(guī)定予以解散。

　　2、實(shí)務(wù)分析

　　從公司法規(guī)定的解散原因看，可分為股東自主決定解散與被強(qiáng)制解散兩大類(lèi)。股東自主決定解散又可分為事前約定與事后達(dá)成解散決議兩類(lèi)，而事前約定則包括預(yù)設(shè)的營(yíng)業(yè)期限屆滿(mǎn)和公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)。

　　理想狀況下，公司可以因營(yíng)業(yè)期限屆滿(mǎn)或者由股東決議解散而壽終正寢。但實(shí)務(wù)中，伴隨著公司利益之爭(zhēng)愈演愈烈，個(gè)別股東權(quán)益受到侵害，想通過(guò)解散來(lái)保護(hù)權(quán)益、降低損失時(shí)，順利解散越來(lái)越難。這種情況在中外合資、國(guó)企與民營(yíng)合作、原始股東與財(cái)務(wù)投資者、大企業(yè)集團(tuán)與小民營(yíng)企業(yè)股東之間多有發(fā)生。例如：

　　1)有的投資機(jī)構(gòu)以高溢價(jià)投資某公司，對(duì)公司投資的資金遠(yuǎn)超過(guò)原股東的投資金額，但持股比例遠(yuǎn)低于原始股東且不參與公司的實(shí)際經(jīng)營(yíng)。當(dāng)被投資公司、原始股東違背誠(chéng)信，無(wú)心經(jīng)營(yíng)，揮霍投資機(jī)構(gòu)的資金時(shí)，投資機(jī)構(gòu)往往“束手無(wú)策”。

　　2)有的中外合資公司，外資方以技術(shù)投入，中資方投入大量現(xiàn)金及實(shí)物資產(chǎn)，但企業(yè)被外資方控制，當(dāng)實(shí)際控制一方惡意損害另一方利益時(shí)，利益受損方的救濟(jì)手段往往顯得孱弱無(wú)力。

　　一般而言，公司非常規(guī)解散，股東權(quán)益會(huì)受到較大損失，所以解散并不是保護(hù)股東權(quán)益的優(yōu)選方案。但是，當(dāng)以上情況及類(lèi)似情況發(fā)生時(shí)，受損股東如可按程序解散公司，至少可降低損失數(shù)額并阻止損失的進(jìn)一步發(fā)生。基于此，股東可根據(jù)公司法的授權(quán)，在公司章程中補(bǔ)充約定解散事由，在非常態(tài)下通過(guò)解散公司降低損失。

　　3、操作建議

　　公司解散是把雙刃劍，可以保護(hù)小股東利益、降低損失，也可能使部分股東以公司解散為由損害企業(yè)的正常經(jīng)營(yíng)及其他股東的權(quán)益。應(yīng)當(dāng)將何種情況列為解散事由，不一而足，具體內(nèi)容應(yīng)根據(jù)實(shí)際需要設(shè)定。但是，筆者認(rèn)為，股東預(yù)設(shè)解散事由應(yīng)極其慎重，須最大限度的維持公司正常經(jīng)營(yíng);除非確有必要，少增設(shè)或不增設(shè)解散事由。

　　十二、執(zhí)行董事的職權(quán)

　　1、法律規(guī)定

　　股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以設(shè)一名執(zhí)行董事，不設(shè)董事會(huì)。執(zhí)行董事可以兼任公司經(jīng)理。執(zhí)行董事的職權(quán)由公司章程規(guī)定。

　　2、簡(jiǎn)要分析

　　執(zhí)行董事的職權(quán)并非參照董事會(huì)職權(quán)執(zhí)行，而是由公司章程規(guī)定，且如何規(guī)定完全授權(quán)股東決定。

　　十三、監(jiān)事會(huì)職工代表比例、監(jiān)事會(huì)職權(quán)擴(kuò)充

　　監(jiān)事會(huì)應(yīng)當(dāng)包括股東代表和適當(dāng)比例的公司職工代表，其中職工代表的比例不得低于三分之一，具體比例由公司章程規(guī)定。

　　監(jiān)事會(huì)除行使公司法賦予的六項(xiàng)職權(quán)外，還可以在公司章程中擴(kuò)張監(jiān)事會(huì)的職權(quán)。

　　十四、附公司必要記載事項(xiàng)、任意記載事項(xiàng)

　　該部分內(nèi)容由威科先行法律信息庫(kù)編輯，在此表示感謝

　　1、必要記載事項(xiàng)

　　必要記載事項(xiàng)，是指公司章程中必須記載的事項(xiàng)，如果無(wú)記載則構(gòu)成公司章程無(wú)效，按照《公司法》第二十五條的規(guī)定，有限責(zé)任公司章程的絕對(duì)必要記載事項(xiàng)有以下7項(xiàng)：

　　(1)公司名稱(chēng)和住所;

　　(2)公司經(jīng)營(yíng)范圍;

　　(3)公司注冊(cè)資本;

　　(4)股東的姓名或者名稱(chēng);

　　(5)股東的出資方式、出資額和出資時(shí)間;

　　(6)公司的機(jī)構(gòu)及其產(chǎn)生辦法、職權(quán)、議事規(guī)則;

　　(7)公司法定代表人。

　　對(duì)前述有限責(zé)任公司章程的必要記載事項(xiàng)，雖屬法定事項(xiàng)卻并不乏自由約定的用武之地;另有散見(jiàn)于《公司法》一系列條款對(duì)必要記載事項(xiàng)的內(nèi)容進(jìn)行了方向性的規(guī)定，這些都需要通過(guò)自由約定來(lái)確定具體內(nèi)容，詳情如下：

　　(1)公司法定代表人按照公司章程的規(guī)定，由董事長(zhǎng)、執(zhí)行董事或者經(jīng)理?yè)?dān)任(第13條);

　　(2)股東會(huì)的定期會(huì)議按照公司章程的規(guī)定召開(kāi)(《公司法》第三十九條);

　　(3)董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)的產(chǎn)生辦法由公司章程規(guī)定(《公司法》第四十四條);

　　(4)董事任期由公司章程規(guī)定(第四十五條);

　　(5)執(zhí)行董事的職權(quán)由公司章程規(guī)定(第五十條);

　　(6)監(jiān)事會(huì)中職工代表監(jiān)事的具體比例由公司章程規(guī)定(第五十一條);

　　(7)國(guó)有獨(dú)資公司監(jiān)事會(huì)成員中職工代表的具體比例由公司章程規(guī)定(第七十條);

　　(8)公司將財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告送交各股東的期限由公司章程規(guī)定(第一百六十五條)。

　　2、任意記載事項(xiàng)

　　《公司法》第二十五條還規(guī)定，有限責(zé)任公司章程應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng)：…

　　…(8)股東會(huì)會(huì)議認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項(xiàng)。

　　這就是任意記載事項(xiàng)，任意記載事項(xiàng)只有在公司章程中記載才能生效，若欠缺該事項(xiàng)并不影響公司章程的效力。簡(jiǎn)言之，公司章程任意記載事項(xiàng)即不同于《公司法》規(guī)定的事項(xiàng)，包括《公司法》有一般性規(guī)定但股東可以通過(guò)章程約定排除該規(guī)定的事項(xiàng)，以及其他股東會(huì)會(huì)議認(rèn)為需要規(guī)定的事項(xiàng)。《公司法》對(duì)公司章程中任意記載事項(xiàng)的規(guī)定，也是散見(jiàn)于各個(gè)條款之中。如果公司章程中沒(méi)有記載，按照《公司法》的規(guī)定;如果公司章程中有記載，則按照公司章程。具體來(lái)說(shuō)，共有以下15項(xiàng)：

　　(1)公司章程對(duì)公司對(duì)外擔(dān)保的作出由股東大會(huì)或者董事會(huì)決定，公司對(duì)外擔(dān)保的限額(第十六條);

　　(2)公司章程可以對(duì)股東會(huì)法定職權(quán)以外的職權(quán)作出規(guī)定(第三十七條);

　　(3)公司章程關(guān)于召開(kāi)股東會(huì)通知的規(guī)定，且該規(guī)定優(yōu)先于《公司法》適用(第四十一條);

　　(4)公司章程關(guān)于股東在股東會(huì)上不按出資比例行使表決權(quán)的規(guī)定(第四十二條);

　　(5)公司章程關(guān)于股東會(huì)的議事方式和表決程序做出不違背《公司法》規(guī)定的規(guī)定(第四十三條);

　　(6)公司章程對(duì)董事會(huì)法定職權(quán)范圍之外的職權(quán)的規(guī)定(第四十六條);

　　(7)公司章程對(duì)董事會(huì)的議事方式和表決程序作出不違背《公司法》規(guī)定的規(guī)定(第四十八條);

　　(8)公司章程對(duì)經(jīng)理職權(quán)的規(guī)定，且該規(guī)定優(yōu)先于《公司法》適用(第四十九條);

　　(9)公司章程對(duì)監(jiān)事會(huì)法定職權(quán)范圍之外的職權(quán)的規(guī)定(第五十三條);

　　(10)公司章程對(duì)監(jiān)事會(huì)的議事方式和表決程序作出不違背《公司法》規(guī)定的規(guī)定(第五十五條);

　　(11)公司章程對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓的規(guī)定，且該規(guī)定優(yōu)先于《公司法》適用(第七十一條);

　　(12)公司章程對(duì)自然人股東死后繼承問(wèn)題的規(guī)定，且該規(guī)定優(yōu)先于《公司法》適用(第七十五條);