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解讀公司法：十大變動彰顯立法進步
10月27日,十屆全國人大常委會第十八次會議表決通過了公司法修訂案,新的公司法將于2006年1月1日起正式施行。公司是市場經(jīng)濟條件下的主要企業(yè)形式,而公司法又是規(guī)范公司的一部重要法律,因此本次修訂不但吸引了業(yè)界廣泛的關(guān)注,而且也關(guān)系到千千萬萬普通老百姓的切身利益。
本次對公司法的修訂借鑒了其他國家的立法,也總結(jié)了自公司法實行十多年來的實務(wù)經(jīng)驗。本次修訂從結(jié)構(gòu)上看,是在原公司法基礎(chǔ)上增加了"有限責任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓"和"公司董事、監(jiān)事、高級管理人員的資格和義務(wù)"兩章；從內(nèi)容上看,是在股東的出資、公司的設(shè)立條件、公司的對外投資和對外擔保,成立一人公司,充分體現(xiàn)公司和股東的意思自治,小股東權(quán)益保護,公司管理者的義務(wù)和責任等方面作了較大的改動。
一、取消了公司對外投資的限制
修改目的:公司進行對外投資是公司一項正常的經(jīng)營活動,但卻是在實踐中長期困擾公司以及公司股東們的一個問題,由于舊的《公司法》不但有對外投資的限制,而且對于注冊資本的要求也相對較高。通常為了使對外投資不超過公司凈資產(chǎn)的50%,只有增加母公司的注冊資本,這在一定程度上限制了投資和經(jīng)濟的發(fā)展,也變相地干擾了公司的經(jīng)營自主權(quán)。
新的規(guī)定:修訂后的《公司法》取消了公司對外投資的限制。第15條規(guī)定:"公司可以向其他企業(yè)投資；但是,除法律另有規(guī)定外,不得成為對所投資企業(yè)的債務(wù)承擔連帶責任的出資人。"第16條規(guī)定,公司向其他企業(yè)投資應按照公司章程的規(guī)定由董事會或股東會、股東大會作出決議；公司章程對投資的總額及單項投資數(shù)額有限額規(guī)定的,不得超過規(guī)定的限額。
內(nèi)容解說:新的修訂包含以下幾層含義:第一,公司的對外投資不再有投資限額的限制,公司完全可以根據(jù)自己的實際情況進行投資,不受凈資產(chǎn)的限制。第二,擴大了投資對象。公司對外投資的對象也從舊法規(guī)定的有限責任公司和股份有限公司兩類主體擴大到"企業(yè)"。第三,明確了對外投資的決策機構(gòu)是股東會(股東大會)或董事會。公司的對外投資是一項十分重要的經(jīng)營活動,必須有章可循,新公司法將投資問題提升為章程的必備條款,只要涉及投資,無論金額大小、項目大小,必須由股東會(股東大會)或董事會作出決議。至于決議程序以及生效條件,均可根據(jù)實際需要由章程作出規(guī)定,或另行作出決議。第四,股東可以在章程中規(guī)定不同的決策機構(gòu)行使不同的決策權(quán)限。也可以在章程中規(guī)定對外投資的限額。第五,明確了公司對外投資的有限責任。公司對其所投資的企業(yè)只承擔出資部分的有限責任。不得通過合同、協(xié)議的安排成為投資標的企業(yè)所負債務(wù)的連帶責任人。
二、公司對外擔保形似開禁實為嚴格
修改特點:第一,修訂后的《公司法》將"擔保"問題特別放在總則里加以規(guī)定,根據(jù)被擔保對象的不同,規(guī)定了不同的決策機構(gòu)的決策權(quán)限以及審批程序,層層遞進,既體現(xiàn)了擔保是公司具有普遍意義的一項經(jīng)營活動,又顯示出立法部門對此問題的高度重視。第二,和對外投資一樣,擔保問題成了公司章程的必備條款,有關(guān)擔保的重要問題均應在章程中作出約定。
內(nèi)容解說:有關(guān)擔保條款,是指總則部分的第16條和第122條(第四章股份公司的設(shè)立和組織結(jié)構(gòu)中的第五節(jié)"上市公司組織機構(gòu)的特別規(guī)定"中有相應規(guī)定)這兩個條款。具有以下幾個層次的含義:
第一,嚴格限定了擔保的批準機構(gòu)只能是董事會或股東會(股東大會)。公司可根據(jù)公司的性質(zhì)、規(guī)模、資產(chǎn)狀況、行業(yè)特點、金融環(huán)境等內(nèi)部的和外部的情況,在章程中對不同的批準機構(gòu)賦予不同的批準權(quán)限。同時,公司可以在章程中約定對外擔保的總額限額,以及單筆擔保的限額。[Page]
第二,根據(jù)不同的擔保對象(被擔保人),批準機構(gòu)和表決程序有所不同:①為普通第三者提供的擔保,在批準權(quán)限上沒有特別的限定,既可以由股東會作出決議,也可以由董事會作出決議。②為股東或?qū)嶋H控制人提供擔保的,將受到兩個層面的限定:首先,批準機構(gòu)必須由股東會或股東大會作出決議；其次,關(guān)聯(lián)股東應當回避表決,由出席股東會或股東大會的其他股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過。這里的"關(guān)聯(lián)股東"一是指本應參加表決的股東本身就是擬議中的被擔保人,自然應當回避；二是指本應參加表決的股東受到擬議中的被擔保人(實際控制人)的支配,當然也應當回避。
第三,上市公司的對外擔保,以資產(chǎn)總額30%為限設(shè)定了不同的批準權(quán)限。上市公司一年內(nèi)擔保金額累計超過公司資產(chǎn)總額30%的,應由股東會作出決議,并經(jīng)出席股東大會的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。
修改意義:這一規(guī)定,從根本上杜絕了過去董事長或總經(jīng)理"一支筆"現(xiàn)象,將公司的擔保風險引導至董事會或股東會層面控制,對于公司為股東擔保采用了回避表決機制,大大降低了過去由公司高管個人層面的道德風險及因法律不完備所致的法律風險。
上市公司特別提示:第一,證監(jiān)發(fā)(2003)56號文件《關(guān)于規(guī)范上市公司與關(guān)聯(lián)方資金往來及上市公司對外擔保若干問題的通知》規(guī)定,有關(guān)上市公司不得為控股股東或持股比例在50%以下的關(guān)聯(lián)公司提供擔保的規(guī)定,在新公司法生效后將開禁,但這仍然不排除證監(jiān)會將來出臺更為嚴格的規(guī)定約束上市公司的對外擔保行為。
第二,56號文件進一步規(guī)定,上市公司對外擔�？傤~不得超過最近一個會計年度合并會計報表凈資產(chǎn)的50%的規(guī)定,以及應取得董事會2/3以上成員,或股東大會批準的規(guī)定,待新公司法生效后上市公司的章程需作出調(diào)整。
第三,上市公司的股份全流通后,由于股東數(shù)量和股東持股數(shù)量流動性增大,加上回避表決機制的限制,大股東控制表決的可能性將趨于弱化,批準將嚴格化。同時,機構(gòu)投資者在表決中將起到舉足輕重的作用,有時將左右表決的結(jié)果。
三、小股東的權(quán)益保障得到了完善和加強
修改意義:舊公司法在股東權(quán)益方面條款較少,并且往往只規(guī)定"應當怎樣",但缺乏"違反了該怎么辦"的條款,特別是被稱之為"最后的司法救濟手段"因缺乏相關(guān)規(guī)定,使得弱勢股東或者受到損害的股東無法啟動訴訟程序。因法律的缺位,導致股東之間的地位不平等現(xiàn)象比比皆是,小股東沒有話語權(quán),完全被大股東牽著鼻子走。
修改特點:第一,不僅完善和增加了小股東的各項權(quán)利,而且,還賦予小股東采取司法救濟的可能,規(guī)定了當小股東權(quán)益受到侵害或不公平對待時可以提起訴訟或退出公司。
第二,系統(tǒng)地梳理了有限公司和股份公司的不同股東權(quán),對于多項重大股東權(quán)明確規(guī)定了在有限公司層面主要體現(xiàn)為"單獨股東權(quán)",在股份公司層面主要體現(xiàn)為"少數(shù)股東權(quán)"。
第三,股東可以通過聯(lián)合而享有少數(shù)股東權(quán)。在公司法法律制度里,所謂"單獨股東權(quán)",是指股東權(quán)的行使無須依賴于其他股東的支持和配合,只要具有股東身份,不論持股數(shù)量多少均可依法行使、依法取得的權(quán)利。所謂"少數(shù)股東權(quán)",是指不是按股東身份,而是依據(jù)股東所持股權(quán)比例或股份數(shù)量來衡量股東是否享有該項權(quán)利,通俗地講,就是少數(shù)股東才享有的權(quán)利。這里的"少數(shù)股東"可以是一個股東,也可以是多個股東通過將各自所持的股權(quán)比例或股份數(shù)合并計算后而享有了少數(shù)股東權(quán)。
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