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融資租賃保理業(yè)務(wù)中的法律問題
引導(dǎo)語(yǔ)：融資租賃公司與國(guó)內(nèi)商業(yè)銀行開展的國(guó)內(nèi)保理業(yè)務(wù)，是指根據(jù)雙方保理合同約定，租賃公司將融資租賃合同項(xiàng)下未到期應(yīng)收租金債權(quán)轉(zhuǎn)讓給銀行，銀行支付租賃公司一定比例的融資款項(xiàng)，并作為租金債權(quán)受讓人直接向承租人收取租金。下面是其中的相關(guān)法律問題知識(shí)，歡迎大家閱讀學(xué)習(xí)。
(一)關(guān)于法律適用
國(guó)際保理業(yè)務(wù)主要依據(jù)國(guó)際保理業(yè)務(wù)慣例和當(dāng)事人協(xié)議。目前國(guó)內(nèi)還沒有明確的保理立法，只能適用合同法有關(guān)債權(quán)轉(zhuǎn)讓的規(guī)定，具體規(guī)定如下：
1、當(dāng)事人約定或法定不得轉(zhuǎn)讓的債權(quán)，不能轉(zhuǎn)讓
2、債權(quán)轉(zhuǎn)讓未通知債務(wù)人的不發(fā)生效力
3、債權(quán)受讓人取得與債權(quán)有關(guān)的從權(quán)利(比如擔(dān)保權(quán)利);
4、債務(wù)人對(duì)合同的抗辯權(quán)可以向債權(quán)受讓人主張。
上述規(guī)定雖然是國(guó)內(nèi)保理業(yè)務(wù)的基本法律依據(jù)，但保理業(yè)務(wù)涉及的其他內(nèi)容，比如保理業(yè)務(wù)承辦機(jī)構(gòu)是否須有特定資質(zhì)要求、融資租賃保理業(yè)務(wù)中承租人未付租時(shí)銀行是否有權(quán)向租賃公司追索及應(yīng)履行程序、銀行按多個(gè)租賃保理期間向租賃公司收取融資費(fèi)的性質(zhì)、租賃物所有權(quán)保留和處理問題等諸多內(nèi)容，均沒有直接法律規(guī)范。新頒布的《物權(quán)法》規(guī)定應(yīng)收帳款可質(zhì)押，質(zhì)權(quán)自信貸征信機(jī)構(gòu)辦理出質(zhì)登記時(shí)設(shè)立。對(duì)于應(yīng)收帳款出讓登記尚無明確規(guī)范。
(二)關(guān)于保理業(yè)務(wù)承辦機(jī)構(gòu)
目前國(guó)內(nèi)保理業(yè)務(wù)由商業(yè)銀行直接承辦。在國(guó)際保理業(yè)務(wù)中，除銀行做保理商外，還有獨(dú)立的保理專業(yè)公司(注：很多是銀行開辦的子公司)。對(duì)于除銀行外的其他機(jī)構(gòu)是否可承做保理業(yè)務(wù)，是否需要規(guī)定開辦條件和資質(zhì)要求，以及行業(yè)監(jiān)管，目前沒有明確法律規(guī)定。
(三)關(guān)于保理業(yè)務(wù)操作問題
1、關(guān)于保理合同條款
保理合同是租賃公司與銀行之間確立保理法律關(guān)系、規(guī)定具體權(quán)利義務(wù)責(zé)任的基本法律文件。保理合同應(yīng)結(jié)構(gòu)清晰，條款明確簡(jiǎn)潔，概念前后統(tǒng)一，便于操作和鎖定有關(guān)風(fēng)險(xiǎn)。
保理合同通常包括如下內(nèi)容：合同主體、用語(yǔ)定義、應(yīng)收租金債權(quán)范圍和金額、銀行發(fā)放的融資款(基本收購(gòu)款和追加收購(gòu))金額和發(fā)放條件、保理期間和保理費(fèi)用(融資費(fèi)、逾期支付違約金、手續(xù)費(fèi)、追索費(fèi)用等)、各方陳述與保證、租賃合同及債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知等提交、承租人租金歸還、監(jiān)管帳戶設(shè)立、錯(cuò)誤支付的處理、銀行對(duì)租賃公司追索、回購(gòu)款的支付、違約責(zé)任、合同生效與變更、法律適用和管轄等。
2、關(guān)于融資款和保理費(fèi)用
保理作為一種融資手段，與信貸一樣，銀行和保理公司都需要計(jì)算各自要收取和支付的費(fèi)用，以衡量、比較盈利空間或者融資成本。保理業(yè)務(wù)涉及的支付款項(xiàng)主要有銀行向租賃公司發(fā)放的融資款、租賃公司向銀行交納的保理費(fèi)用(如融資費(fèi)、保理手續(xù)費(fèi)、逾期支付違約金、追索債權(quán)的訴訟和仲裁費(fèi)用)、回購(gòu)款等。
根據(jù)不同租賃公司、不同租賃項(xiàng)目、不同銀行、不同地區(qū)融資利率水平、不同承租人等多種因素，上述費(fèi)用項(xiàng)目取舍和金額高低均有不同。各項(xiàng)費(fèi)用計(jì)算是保理業(yè)務(wù)操作最重要內(nèi)容，直接關(guān)系到租賃公司成本負(fù)擔(dān)和銀行盈利空間，因此，無論是何項(xiàng)費(fèi)用，均應(yīng)寫明費(fèi)用名稱、用語(yǔ)概念定義、計(jì)費(fèi)基礎(chǔ)、計(jì)算方法(公式)、期限起訖、費(fèi)率等，避免產(chǎn)生理解和操作歧義。
關(guān)于銀行向租賃公司發(fā)放的融資款：應(yīng)明確其計(jì)算基礎(chǔ)(應(yīng)收租金債權(quán)或租賃成本等)、融資比例或金額等。
關(guān)于銀行向租賃公司收取的保理費(fèi)用：不同筆保理業(yè)務(wù)存在不同收費(fèi)項(xiàng)目和標(biāo)準(zhǔn)。有的僅按照人民銀行貸款利率或者上下浮動(dòng)收取一筆或多筆融資費(fèi)，有的還要加收逾期支付違約金、保理手續(xù)費(fèi)等。
因承租人分期支付租金，應(yīng)收租金債權(quán)存在多個(gè)履行期，按照各租金到期日時(shí)的融資款(收購(gòu)款)余額，保理銀行比照同期貸款利率(或上下浮動(dòng)比例) 按各保理期間向租賃公司分別計(jì)取融資費(fèi)。應(yīng)注意約定各保理期間起訖、收購(gòu)款余額計(jì)算方法等，避免余額本身、以及與逾期違約金等計(jì)算重復(fù)。
在發(fā)生承租人拖欠到期租金時(shí)，有的銀行再按照逾期天數(shù)比照貸款罰息利率向租賃公司收取違約金，應(yīng)注意明確計(jì)費(fèi)基礎(chǔ)。
銀行一般要求租賃公司承擔(dān)追索租賃債權(quán)的訴訟仲裁等有關(guān)費(fèi)用，應(yīng)注意費(fèi)用項(xiàng)目應(yīng)明確具體，避免“辦理保理業(yè)務(wù)過程中一切費(fèi)用”等一攬子兜底條款。
3、關(guān)于各方法律風(fēng)險(xiǎn)規(guī)避
鑒于沒有明確的保理法律規(guī)定，無論對(duì)于銀行還是租賃公司，保理業(yè)務(wù)法律風(fēng)險(xiǎn)防范都是置關(guān)重要的。
(1)從租賃公司角度看
——建立無追索權(quán)保理
銀行設(shè)立有追索權(quán)保理是為規(guī)避承租人信用風(fēng)險(xiǎn)的一種保障措施，但對(duì)于出租人來說，當(dāng)承租人不還租時(shí)，就面臨須回購(gòu)銀行已付但尚未收回的融資款問題。租賃公司可選擇銀行認(rèn)可的承租人、設(shè)立其他擔(dān)保等風(fēng)險(xiǎn)控制措施，嘗試與銀行建立無追索權(quán)保理。比如選擇保理銀行統(tǒng)一授信管理下的承租人，銀行對(duì)承租人比較了解，認(rèn)可其有較好的財(cái)務(wù)狀況，相對(duì)而言就可能愿意承擔(dān)承租人信用風(fēng)險(xiǎn)。租賃合同一般都有承租人或第三方向租賃公司提供保證或物權(quán)擔(dān)保。依照合同法，擔(dān)保權(quán)利作為從權(quán)利與應(yīng)收租賃債權(quán)一并轉(zhuǎn)讓給銀行，擔(dān)保人要在原擔(dān)保范圍內(nèi)向銀行繼續(xù)承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。租賃公司可為銀行設(shè)定其認(rèn)可的擔(dān)保，與銀行協(xié)商設(shè)立無追索權(quán)保理。
——保留租賃物權(quán)
從法理看，租賃公司轉(zhuǎn)讓的是應(yīng)收租金債權(quán)，租賃物權(quán)與債權(quán)相獨(dú)立，債權(quán)轉(zhuǎn)讓后，租賃公司仍應(yīng)享有租賃物所有權(quán)。租賃公司應(yīng)避免保理合同約定租賃物處分權(quán)轉(zhuǎn)讓等條款。租賃公司可以與租賃物供應(yīng)商協(xié)商，當(dāng)承租人不還款導(dǎo)致租賃公司須向銀行履行回購(gòu)義務(wù)時(shí)，供應(yīng)商保證回購(gòu)租賃物并按照約定估價(jià)方法，向租賃公司支付購(gòu)買款。
——對(duì)銀行承擔(dān)義務(wù)應(yīng)限制在一定范圍內(nèi)
保理銀行通常為租賃公司設(shè)定較多義務(wù)，部分設(shè)定義務(wù)已超越了租賃合同項(xiàng)下出租人義務(wù)，且覆蓋了出租人日常全部經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，均要處于銀行監(jiān)督控制之下。租賃公司違反任何義務(wù)、對(duì)銀行的承諾和保證，均構(gòu)成違約，銀行可立即追索和終止合同。依據(jù)合同相對(duì)性，保理合同約定的租賃公司履行租賃合同義務(wù)，不能超越租賃公司與承租人租賃合同項(xiàng)下出租人義務(wù)。對(duì)于與履行保理合同無甚重要的日常經(jīng)營(yíng)事項(xiàng)，建議不列入義務(wù)范圍。
(2)從銀行角度看
——建立有追索權(quán)保理規(guī)避承租人信用風(fēng)險(xiǎn)。
——設(shè)立其他擔(dān)保。租賃公司的租賃物權(quán)可以設(shè)定擔(dān)保，并與供應(yīng)廠商設(shè)定回購(gòu)變現(xiàn)。銀行應(yīng)注意審查擔(dān)保物權(quán)不存在權(quán)利瑕疵和爭(zhēng)議。銀行還可要求租賃其他擔(dān)保。
如果銀行直接受讓租賃合同項(xiàng)下?lián)?quán)利，應(yīng)注意審查其真實(shí)性，并在履行時(shí)注意依法行使追索權(quán)利，避免擔(dān)保時(shí)效瑕疵。
——注意審查保理合同一般性法律問題。比如應(yīng)收租金債權(quán)具有可轉(zhuǎn)讓性，是未到期債權(quán)，具有合法性，債權(quán)不存在任何權(quán)利瑕疵，比如未被租賃公司質(zhì)押，未發(fā)生其他糾紛，未被第三人主張代位權(quán)等。
——盡量避免租賃合同履行爭(zhēng)議對(duì)保理合同的影響，可以要求承租人出具對(duì)租賃物質(zhì)量、交貨等無異議聲明。
——設(shè)立應(yīng)收租金監(jiān)管帳戶，保障承租人不還租或租賃公司不回購(gòu)時(shí)，銀行有權(quán)從各監(jiān)管帳戶直接扣收。
有的合同約定：應(yīng)收租金債權(quán)轉(zhuǎn)讓后，當(dāng)承租人錯(cuò)誤支付租金至租賃公司帳戶時(shí)，租賃公司和保理銀行建立信托關(guān)系，保理銀行是委托人，該筆付款立即成為保理銀行財(cái)產(chǎn)。但依據(jù)信托法，信托財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于委托人和受托人自身財(cái)產(chǎn)。委托人僅享有信托受益，除非信托關(guān)系消滅，否則信托財(cái)產(chǎn)不能當(dāng)然成為委托人財(cái)產(chǎn)。因此，就承租人錯(cuò)誤支付款項(xiàng)能否成立信托，其法律效力值得商榷。
綜上，融資租賃保理是租賃公司重要融資渠道，也是銀行獲得保理收益的一項(xiàng)較好的中間業(yè)務(wù)，其與租賃物資產(chǎn)擔(dān)保、供應(yīng)商回購(gòu)等業(yè)務(wù)相結(jié)合，推動(dòng)了租賃業(yè)的發(fā)展。鑒于保理相關(guān)法律尚不完善，保理業(yè)務(wù)各方當(dāng)事人在操作中應(yīng)細(xì)化各合同條款，防范和規(guī)避法律風(fēng)險(xiǎn)。
我國(guó)法律對(duì)融資租賃的一些解釋
《合同法》第二百三十七條規(guī)定，融資租賃合同是出租人根據(jù)承租人對(duì)出賣人﹑租賃物的選擇，向出賣人購(gòu)買租賃物，提供給承租人使用，承租人支付租金的合同法。
融資租賃通常的做法是出租人出資購(gòu)買承租人選定的技術(shù)設(shè)備或其他物資，作為租賃物出租給承租人，承租人按合同約定取得租賃物的長(zhǎng)期使用權(quán)，在承租期間，按合同約定的期限支付租金，租賃期滿按合同約定的方式處置租賃物法。
融資租賃合同對(duì)租賃物的'處理有下列三種形式：
一﹑退租法。
商租賃合同期滿，承租人按租賃合同約定的要求將租賃物退還給出租人，由出租人自行處理出租物，由于租賃物在出租期滿內(nèi)一般均已達(dá)到使用期限，出租人收回后難以再租或轉(zhuǎn)讓，所以，對(duì)租賃物期限屆滿后的處理，一般不采用這種方式法。
二﹑續(xù)租法。
商在租賃合同期間屆滿前的合理時(shí)間內(nèi)，承租人應(yīng)通知出租人，就租賃物的繼續(xù)租用進(jìn)行協(xié)商，確定續(xù)租期限﹑租金等內(nèi)容，在融資租賃合同期間屆滿時(shí)簽訂續(xù)租合同法。
三﹑留購(gòu)法。
商承租人支付名義貨價(jià)后獲得出租物的所有權(quán)，承租人獲得租賃物的所有權(quán)，進(jìn)行固定資產(chǎn)投資，這種方法對(duì)出租人﹑承租人均有利，所以，融資租賃合同期間屆滿后，對(duì)租賃物的處理一般多采用這種方式法。
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