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企業(yè)融資的風(fēng)險防范
對于中小企業(yè)主的融資方式而言，投資方出于對企業(yè)經(jīng)營現(xiàn)狀的擔(dān)心，往往會在股權(quán)投資協(xié)議里設(shè)置很多的風(fēng)控條款，這也讓企業(yè)決策層心生疑慮，不要“前門驅(qū)虎，后門進(jìn)狼”。以下是小編J.L分享的企業(yè)融資的風(fēng)險防范，更多熱門創(chuàng)業(yè)項目請您繼續(xù)訪問(www.oh100.com/chuangye)。
一、財務(wù)指標(biāo)
被投公司在約定期間能否實現(xiàn)其承諾的財務(wù)業(yè)績。因為業(yè)績是雙方估值的最主要依據(jù)。被投公司想要獲得一個好的估值，就必須對“良好業(yè)績”作出承諾，所以在實際操作中，雙方一般是以“凈利潤”作為對賭標(biāo)的。
在對賭條款中，協(xié)議雙方應(yīng)該合理設(shè)定盈利目標(biāo)，這也有效減少日后違約的幾率。另外對“凈利潤”的內(nèi)涵要做準(zhǔn)確認(rèn)定，
二、上市時間
關(guān)于“上市時間”的約定即賭被投公司在約定時間內(nèi)能否如期上市。
“上市時間”的約定一般也是股份回購的約定，比如約定好公司在兩到三年內(nèi)上市，如果不能如期上市，公司的大股東就必須回購?fù)顿Y方的股份，或者賠一筆錢�，F(xiàn)在這種方式的對賭，大家都比較謹(jǐn)慎了，因為通常不是公司大股東單方面能決定的。
公司一旦進(jìn)入上市程序，證監(jiān)會認(rèn)為會影響公司控制權(quán)和經(jīng)營業(yè)績等方面的條款必須解除。但是如果解除對賭協(xié)議，對投資方來說，令人很不放心，公司現(xiàn)在也只是報了材料，萬一不能通過證監(jiān)會審核怎么辦?
很多投資方表面上會呈送一份聲明材料給證監(jiān)會，表示雙方已經(jīng)解除了對賭協(xié)議，但私底下又會跟公司再簽訂一份"有條件恢復(fù)"的新協(xié)議，約定如果將來公司沒有成功上市，那之前達(dá)成的對賭協(xié)議應(yīng)繼續(xù)履行。
“上市時間”的約定條款不是一種經(jīng)常采用的對賭方式，投融雙方的對賭主要還是基于企業(yè)的估值。
三、非財務(wù)業(yè)績指標(biāo)
與財務(wù)業(yè)績相對的其他各種非財務(wù)業(yè)績指標(biāo)，包括KPI、用戶人數(shù)、產(chǎn)量、產(chǎn)品銷量、技術(shù)研發(fā)專利等。
一般來說，不宜約定得過細(xì)過于精確，應(yīng)有一定的彈性空間，否則公司的實際控制人會為達(dá)成業(yè)績而做出一些短視行為，所以公司方應(yīng)在對賭協(xié)議中主張更多的柔性條款，這可以讓投資協(xié)議的權(quán)利義務(wù)更加均衡可控。
應(yīng)設(shè)定合理的業(yè)績增長速度，最好將對賭協(xié)議設(shè)為重復(fù)博弈的結(jié)構(gòu)，降低當(dāng)事人在博弈中的不確定性。不少投資方與公司方產(chǎn)生的糾紛，直接起因就是大股東對將來形勢的誤判，對公司的未來過于樂觀，承諾過高。
協(xié)議往往還會約定，投資方由投資方獲得被投公司的多數(shù)董事會席位，增加其對公司經(jīng)營管理的控制權(quán)。
四、融資年限和賠償限額
年限越長，業(yè)績預(yù)測的難度越大，不確定因素越大，對公司大股東而言，業(yè)績補(bǔ)償?shù)娘L(fēng)險就越大，目前行業(yè)里一般約定2-3年。
公司對未來的業(yè)績預(yù)測發(fā)生重大誤差，這是很正常的事情，但這會導(dǎo)致高額賠償，這也極易造成因不履約而引起的糾紛。
公司的大股東通常在協(xié)議里明確要求：
1、設(shè)定免補(bǔ)償區(qū)間：5-20%以內(nèi)的業(yè)績誤差無須賠償，為合理的彈性空間;
2、設(shè)定賠償限額：要有一個賠償?shù)淖罡哳~，超過的部分無效;
3、設(shè)定除外條款：對一些外部因素可予免責(zé)或調(diào)整賠償金額。
五、關(guān)聯(lián)交易和競業(yè)限制
該條款是指被投公司在約定期間若發(fā)生不符合公司章程規(guī)定的關(guān)聯(lián)交易，公司或大股東須按關(guān)聯(lián)交易額的一定比例向投資方賠償損失。不過協(xié)議約定的關(guān)聯(lián)交易條款主要是防止利益輸送，但是對賭協(xié)議中的業(yè)績補(bǔ)償行為，本身也是利益輸送的一種，這又與業(yè)績補(bǔ)償又相互矛盾。
“競業(yè)限制”是投資方百分之百會要求公司簽訂的條款。約定公司在上市或被并購前，大股東(實際控制人)不能在公司外，自己或通過其他關(guān)聯(lián)企業(yè)，以任何方式從事與公司存在競爭性的業(yè)務(wù)，此外還會要求創(chuàng)始人和一些高管幾年內(nèi)不能離職，這是對企業(yè)中高層人員的限制，防止公司的管理層拿到了錢后，金蟬脫殼。
另外投資方也想了解被投公司的核心人員在之前的工作單位，是否有未到期的競業(yè)禁止限制，以免引起一些訴訟爭端，所以被投公司在與投資方溝通時，也應(yīng)當(dāng)予以說明，以增強(qiáng)投資方的信心。
六、潛在債務(wù)
許多的企業(yè)在聯(lián)系投資方時，其實企業(yè)往往已有民間借貸或互相擔(dān)保的行為，且實際控制人還會做連帶責(zé)任擔(dān)保，但這些都是私底下行為，并沒有對外公示，而這對于投資方來說，就是潛在的地雷，所以投資方往往會在協(xié)議中會提出要求，如果公司方未向投資方披露對外擔(dān)保、高利息貸款等，在實際發(fā)生賠付后，投資方有權(quán)要求公司或大股東賠償。每個投資協(xié)議一般都有類似規(guī)定，目的就是防止投資方做“冤大頭”，投進(jìn)去的錢被公司方拿去還債。
投資方的債務(wù)賠償公式=公司承擔(dān)債務(wù)和責(zé)任的實際賠付總額×投資方持股比例。
七、股權(quán)轉(zhuǎn)讓限制
該條款是對任一方，尤其是公司的實際控制人的股權(quán)轉(zhuǎn)讓設(shè)置一定的前提條件，僅當(dāng)條件成就時方可進(jìn)行股權(quán)轉(zhuǎn)讓。因為公司大股東拋出大量股份，“用腳投票”，要么是不看好公司的未來前景，落袋為安，要么公司可能存在“黑天鵝”。
但應(yīng)注意的是，投資協(xié)議中的股權(quán)限制轉(zhuǎn)讓的約定對于被限制方而言僅為合同義務(wù)，依照合同相對性原則，對合同外的第三人不發(fā)生效力。被限制方如擅自轉(zhuǎn)讓其股權(quán)，應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任，但這并不能改變公司股東已發(fā)生變更的事實。
因此，投資方會將“股權(quán)限制轉(zhuǎn)讓條款”寫入公司章程，使其具有對抗第三方的效力。實踐中，亦有投資方要求公司股東在協(xié)議生效后，應(yīng)向投資人質(zhì)押其股權(quán)以實現(xiàn)對原股東的股權(quán)轉(zhuǎn)讓限制。
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