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境外貸款融資應(yīng)注意的幾個問題
境外貸款是一些有條件的企業(yè)利用國外資源的重要形式 , 善于利用境外貸款 , 不僅可以拓展企業(yè)融資的渠道 , 使企業(yè)有更多的機會貨比三家、幣比三種 , 降低經(jīng)營成本 , 而且可以通過與國外銀行的合作 , 借助其嚴格的管理系統(tǒng)提高本企業(yè)的財務(wù)管理水平。
一、決策縝密周全
企業(yè)在進行境外貸款決策時 , 應(yīng)該結(jié)合自身的實際情況 , 做好一些基礎(chǔ)工作 , 注意以下幾個問題。
1. 正確處理與銀行的關(guān)系 , 建立、發(fā)展合作模式
在市場經(jīng)濟體制下 , 企業(yè)與銀行的關(guān)系定位于相互合作 , 共同發(fā)展 , 取得雙贏。企業(yè)需要建立戰(zhàn)略合作銀行計劃 , 根據(jù)企業(yè)規(guī)模、發(fā)展階段、資金需求等實際情況 , 選擇一定數(shù)量 ( 大企業(yè)可以選擇二至三家 ) 銀行作為主要合作銀行 , 以長遠雙贏為基礎(chǔ) , 建 立、鞏固、發(fā)展合作關(guān)系 , 加強日常溝通工作 , 必要時 , 企業(yè)的重要決策也請銀行介入 , 以取得銀行的理解和支持 , 成為真正的戰(zhàn)略合作者。企業(yè)順利發(fā)展擴張可以得到銀行資金的保 證 ；在企業(yè)經(jīng)營出現(xiàn)暫時困難時 , 由于銀行對企業(yè)的了解及長遠的合作 , 可以得到銀行的支持 , 避免銀行要求提前還款或罰息等 , 節(jié)省資金節(jié)約成本 , 幫助企業(yè)盡快度過難關(guān)。在確定與銀行關(guān)系時 , 企業(yè)需要結(jié)合變化的環(huán)境和企業(yè)的自身情況確定。在環(huán)境有利于企業(yè)的情況下 , 企業(yè)較易與銀行建立、發(fā)展良好的合作關(guān)系；反之 , 企業(yè)則需要調(diào)整與銀行的關(guān)系 , 必要時還需付出一定的代價以換取銀行的支持。對銀行的選擇一般應(yīng)當由企業(yè)總部作出決定 , 以利于用企業(yè)的整體優(yōu)勢來獲得與銀行合作的良好條件。內(nèi)部管理結(jié)構(gòu)較為松散的企業(yè) , 一般需要選擇經(jīng)營風(fēng)格謹慎的銀行 , 通過外界的控制來降低企業(yè)自身的風(fēng)險。另外 , 企業(yè)還要考慮銀行對本企業(yè)的評價 , 在確信銀行資信的前提下 , 要盡可能與那些重視自己的銀行合作。如果銀行自身服務(wù)、管理水平很高 , 但并未把本企業(yè)作為重要客戶 , 企業(yè)在經(jīng)營方面將較難與之形成戰(zhàn)略上的合作。同時 , 企業(yè)有必要選擇一定數(shù)量的具有相同背景的銀行作為戰(zhàn)略合作銀行 , 除了選擇國外主要外資銀行作為戰(zhàn)略合作者 , 我國企業(yè)更要重視與我國國有商業(yè)銀行 ( 含其境外機構(gòu) ) 的合作 , 由于國內(nèi)銀行和企業(yè)在利益、文化、工作模式等方面有共同基礎(chǔ) , 便于溝通和理解 , 符合我國企業(yè)實現(xiàn)企業(yè)價值最大化的目標要求。
2. 理性利用政府貸款優(yōu)惠政策
在貸款融資中 , 企業(yè)需要結(jié)合本行業(yè)的特點 , 充分利用政府支持的貸款優(yōu)惠 , 但在考慮資金成本的同時 , 還需要認真分析經(jīng)營成本是否合理 , 從整體上考核政府優(yōu)惠貸款的價格 , 避免盲目使用 , 造成財務(wù)成本低而經(jīng)營成本高、本企業(yè)過度擴張或本行業(yè)的某類業(yè)務(wù)或資產(chǎn)過度擴張 , 最終損害企業(yè)的利益。
3. 確定統(tǒng)一的貸款條件
企業(yè)在安排貸款時 , 如果能夠確定企業(yè)所有貸款中部分重要條款的統(tǒng)一條件 , 可以提供一個衡量境外貸款條件的尺度 , 決定承擔的責(zé)任和對外承諾的界限 , 并在具體貸款中據(jù)此要求銀行降低風(fēng)險控制要求 , 特別是對子公司安排貸款時 , 依據(jù)母公司的統(tǒng)一要求確定貸款條 件 , 這也是在談判中獲得有利地位的一個重要方面。
由母公司制定統(tǒng)一的貸款條件 , 可以包括企業(yè)負債比例的要求、 貸款利率、手續(xù)費等費率的要求、保證條款的統(tǒng)一規(guī)定、違約條款的承諾上限等等。管理集中的企業(yè)多將貸款權(quán)集中在企業(yè)總部 , 以便集中企業(yè)優(yōu)勢 , 獲得較好的貸款條件。
4. 選擇適當?shù)穆蓭?
企業(yè)境外貸款涉及大量的法律問題 , 法律文件的準備、審核、修改等均要求企業(yè)有好的律師為企業(yè)把握風(fēng)險。企業(yè)如果有法律部門 , 法律事項可由其安排 ；否則可以委托律師事務(wù)所來安排。采納律師的專業(yè)意見 , 企業(yè)可以在一定范圍內(nèi)控制或減少風(fēng)險。企業(yè)宜選擇具有良好聲譽的律師事務(wù)所作為本企業(yè)的長期律師顧問。為確保其服務(wù)質(zhì)量 , 企業(yè)可以將一部分法律事項委托給其他律師事務(wù)所 , 在律師事務(wù)所之間形成一定程度的競爭 , 使企業(yè)獲得服務(wù)和成本上的好處。
5. 確定貸款審批程序
貸款融資是企業(yè)最重要的經(jīng)濟事務(wù)之一 , 企業(yè)內(nèi)部必須有明確的貸款審批程序 , 由于境外貸款環(huán)節(jié)與境內(nèi)貸款有一些不同 , 需要明確企業(yè)境外貸款的審批程序。境外貸款的貸款協(xié)議中 , 有許多涉及股權(quán)變動、企業(yè)經(jīng)營及重大的法律責(zé)任的約定 , 常常需要企業(yè)業(yè)務(wù)經(jīng)營部門、法律部門的共同審核 , 而非企業(yè)財務(wù)部門單獨作出決定。在貸款審批程序中 , 企業(yè)需要明確貸款申請、批準貸款、審核貸款文件、確定貸款簽字人等事項的部門和人員 , 在責(zé)任明確的情況下 , 通過制度約束來保障企業(yè)貸款的順利進行 , 保證企業(yè)貸款工作中涉及的責(zé)任不會影響企業(yè)改組、經(jīng)營和內(nèi)部管理。境外貸款審批制度在約束各工作環(huán)節(jié)事項的同時 , 其實也保護了員工 , 使員工在企業(yè)制度之內(nèi)進行工作 , 在一定程度上避免了企業(yè)員工因為制度不明確而出現(xiàn)損害企業(yè)或者損害自身的行為。
6. 注意外匯風(fēng)險和外匯管制問題
我國企業(yè)在境外貸款 , 只能安排外幣貸款。在境外貸款時 , 我國企業(yè)必須遵守國家外匯管理規(guī)定 , 確保企業(yè)資金來源的合法性 ；境外國家若存在外匯管制問題 , 對外匯的買賣、款項的結(jié)算等均會有所約束 , 企業(yè)有必要研究外匯管制問題 , 為企業(yè)境外貸款選擇最好的途徑。
二、操作詳盡務(wù)實
境外貸款的程序和條件、保證條款、違約責(zé)任、法律手續(xù)等與境內(nèi)貸款有所不同。企業(yè)需要在保證貸款工作順利進行的同時 , 盡可能降低自身的責(zé)任風(fēng)險。因篇幅所限 , 本文僅就其中幾個突出的問題進行介紹。
1. 保證 (Security) 問題
保證是銀行和企業(yè)都非常關(guān)心的條款 , 主要的方式有抵押、擔保、收入轉(zhuǎn)讓、保險利益轉(zhuǎn)讓及其他承諾等。
在境外貸款中 , 抵押貸款一般要求貸款額為抵押資產(chǎn)市場價值的一定百分比 , 當資產(chǎn)市場價值低于要求的比例時 , 需要提前還款或增按 ( 增加抵押品 )；所以企業(yè)在安排貸款時要考慮抵押資產(chǎn)的市場價值及其未來可能發(fā)生的變化 , 確保有能力承受貸款額度負擔 , 盡量避免出現(xiàn)增按情況 , 同時還要避免高估資產(chǎn)價值 , 浪費企業(yè)資源。
境外銀行有時會要求企業(yè)提供 All Money 抵押 , 即抵押品除了為一筆貸款作保證外 , 還為企業(yè)其他債務(wù)作保證。企業(yè)對于這樣的要求 , 可以盡量爭取單獨的抵押條件 , 或者將 Al1 Money 的范圍減少 , 將實際或預(yù)計可能出現(xiàn)問題的貸款或擔保等債務(wù)剔除出此范圍。
境外擔保與境內(nèi)擔保的最大區(qū)別在于 , 銀行通常要求連帶責(zé)任擔保 , 即銀行放棄追索貸款人而直接要求擔保企業(yè)歸還銀行貸款。隨著我國擔保法的實施 , 國內(nèi)銀行也越來越多地要求采用連帶責(zé)任擔保。在多個擔保人情況下 , 銀行也有權(quán)選擇其中的一個或幾個擔保人履行 擔保責(zé)任；在擔保人履行了擔保責(zé)任后 , 擔保人才有對原貸款人或其他擔保人的訴因 , 才可以追索自己的權(quán)利。當然 , 擔保文件約定的擔保責(zé)任主要也是看貸款人、擔保人、銀行之間的討價還價能力 , 但通常擔保人的責(zé)任都很大 , 所以我國境外企業(yè)在對外提供擔保甚至即使是為內(nèi)部企業(yè)擔保時務(wù)須謹慎。
關(guān)于收入和保險利益轉(zhuǎn)讓的保證 , 是銀行為保證其收回本息所要求的抵押資產(chǎn)的保險利益和企業(yè)經(jīng)營的收入等利益轉(zhuǎn)讓給銀行的做法。通常情況下 , 只要企業(yè)有實際的還款能力 , 一般不會拒絕。在保險收益轉(zhuǎn)讓的時候 , 企業(yè)雖然難以否決銀行委托保險人的權(quán)利 , 但可以要求銀行在選定保險商、保險代理人及保費時 , 與企業(yè)共同商定 , 或須征得企業(yè)的同意。特別是有一定處理保險事務(wù)能力的企業(yè) , 由于有保險業(yè)界的經(jīng)驗 , 更容易說服銀行接受企業(yè)的 要求 , 銀行如果沒有其他利益上的考慮 , 通常會同意企業(yè)的要求。
境外銀行為了保證其貸款的安全 , 通常在貸款條件中要求貸款企業(yè)的總公司對貸款提供書面的保證 , 特別是在 1997 年東南亞金融危機以后 , 境外銀行加強了對我國企業(yè)保證條款的約束 , 由于國內(nèi)企業(yè)對外提供擔保受國家外匯管理部門的嚴格管理 , 境外貸款可能不需要 有國內(nèi)企業(yè)提供擔保 , 但需要提供書面形式的確認。
形式上主要是安慰函 (Letter of Comfort) 、知會函 (Letter of Awareness) 、保證函 (Letter of Undertaking) 等。在這些函件中 , 主要列明三項內(nèi)容 : 國內(nèi)企業(yè)知道并同意安排此貸款；國內(nèi)企業(yè)對貸款人的業(yè)務(wù)經(jīng)營予以支持 , 不做影響貸款人持續(xù)經(jīng)營的決定 , 國內(nèi)企業(yè)不做使貸款人財務(wù)狀況轉(zhuǎn)弱的決策；國內(nèi)企業(yè)不改變對貸款企業(yè)的股權(quán)結(jié)構(gòu)等。
關(guān)于上述文件的責(zé)任問題 , 主要體現(xiàn)在文件的措辭上。文件的名稱可以不同 , 重要的是文件約束的事項。如果主要涉及的是財務(wù)性質(zhì)的保證 , 該文件約束的責(zé)任可能變?yōu)閾Ｘ?zé)任。由于我國法律對未經(jīng)國家外匯管理部門登記的擔保不予保護 , 這樣的擔保實際上為境外銀行和貸款企業(yè)所回避。如果文件約束的主要是經(jīng)營事項、股權(quán)事項等非財務(wù)保證事項 , 國內(nèi)企業(yè)在出據(jù)了該文件后 , 不承擔擔保的責(zé)任 , 但也有義務(wù)按照承諾的事項去執(zhí)行。
2. 違約條款及交叉違約 (Default and Cross Default)
境外貸款中的違約條款較為詳細 , 其中除不能按期歸還本息屬違約外 , 通常會約定以下集中情況屬于違約行為 : 企業(yè)提供信息不及時準確 ( 即陳述錯誤 )；企業(yè)財務(wù)狀況惡化；企業(yè)經(jīng)營出現(xiàn)對還款不利的變化；企業(yè)工商登記出現(xiàn)問題；企業(yè)股東發(fā)生變化；抵押資產(chǎn)價值低于維持貸款的比例；企業(yè)遭受清盤、強制執(zhí)行、解散等等。
違約條款因不同的貸款而有不同的約定。企業(yè)應(yīng)當結(jié)合企業(yè)的實際情況與銀行商洽 , 使違約條款盡可能符合企業(yè)的實際情況 , 降低違約風(fēng)險。此外 , 在簽訂貸款文件后 , 企業(yè)發(fā)生具體的與貸款文件不符的事項 , 只要經(jīng)過銀行書面同意 , 均可以認為是沒有違約的。因此 , 企業(yè)要注意日常文件的管理工作 , 以便明確責(zé)任。
關(guān)于懲罰性費用條款 , 銀行有時會提出若企業(yè)違約 , 則需從違約之日起支付罰息。企業(yè)對此可從兩方面爭取對自己有利的條件 :
一是，爭取降低罰息；
二是，向銀行提出給企業(yè)一段時間 ( 如一周 ) 來履行有關(guān)義務(wù)。
企業(yè)通過上述努力 , 可以爭取到相對寬松的條件去解決出現(xiàn)的問題。若有關(guān)義務(wù)未能在此時間內(nèi)履行 , 企業(yè)再承擔罰息責(zé)任。
企業(yè)在安排境外貸款時 , 通常都會面對交叉違約問題 , 簡單地講 , 交叉違約就是企業(yè)一項貸款違約 , 同時構(gòu)成企業(yè)其他貸款或所有貸款均違約。對于集團性企業(yè)或貸款較多的企業(yè)而言 , 交叉違約條款是貸款工作中最重要的條款。企業(yè)可能與一家銀行有多筆貸款 , 亦可能與不同銀行有不同的幾筆貸款 , 從法律上講 , 由于有交叉違約的責(zé)任 , 當企業(yè)對任何一筆貸款違約時 , 同時對其他不同銀行的貸款亦承擔違約責(zé)任。
鑒此 , 企業(yè)應(yīng)盡可能地降低交叉違約條款約束的范圍和事項 , 最佳途徑是保持企業(yè)較高的償債能力 , 穩(wěn)健經(jīng)營 , 提高企業(yè)在貸款市場上的競爭力。具體在操作中 , 可以通過貸款商務(wù)談判 , 保護核心業(yè)務(wù)的正常經(jīng)營 , 將企業(yè)核心業(yè)務(wù)的貸款剔除出交叉違約范圍；可以在交叉違約條款中加入金額下限 , 即當企業(yè)發(fā)生一定金額以上的違約事項時 , 才屬于交叉違約約定的范圍；可以通過利用不同銀行對貸款的競爭取得對企業(yè)有利的條件 , 或?qū)①J款分散在不同家銀行 , 在不同的銀行之間爭取免除不同銀行貸款的交叉違約責(zé)任。當然 , 如果企業(yè)討價還價能力不足 , 急需資金 , 承諾銀行的要求交叉違約責(zé)任緩解資金困難也是可取的 , 重要的是看企業(yè)是否有償債的能力。
3. 利率掉期保值問題
在安排境外貸款的工作中 , 有時對金額大 , 貸款時間長的貸款 , 會遇到是否安排利率掉期保值的問題 , 雖然利率掉期保值和貸款是兩件事情 , 但有些較為積極的銀行 , 會在貸款的同時 , 安排掉期保值的文件 , 稱為 ISDA( 內(nèi)容可以應(yīng)企業(yè)的需要 , 包括外匯工具的安排 ), 為今后進行掉期保值提供便利的條件 , 銀行這樣做 , 既為進一步為企業(yè)提供增值服務(wù) , 也為自己擴展業(yè)務(wù)提供了便利。
企業(yè)應(yīng)在安排貸款協(xié)議的同時擬出利率掉期保值的文件 , 以便在需要時 , 即可通知銀行本企業(yè)的期望固定利率水平。在進行利率掉期保值安排中需要結(jié)合企業(yè)的需求 , 充分考慮資金的時間價值、利率的未來走勢 , 主要應(yīng)考慮的：
一是，企業(yè)為固定成本 , 便于安排資金、保證可以接受的收益而選擇的固定利率；
二是，合理預(yù)測利率趨勢 , 選擇可能降低財務(wù)費用的時機將利率固定。
前者注重企業(yè)內(nèi)部需求 , 后者關(guān)注通過掉期保值而獲利。
4. 限制性條款
在貸款工作中 , 有時會遇到銀行對企業(yè)各種行為的限制 , 有時是對貸款中貸款人和保證人等集體的限制 , 有時在貸款文件中會將責(zé)任人 (Charging Group), 定義為所有貸款人、擔保人、提供抵押的抵押人、 提供其他保證的保證人等 , 而在其他的條款中會約定 Charging Group 中的任何人不得在貸款期間變更股份、不得改變經(jīng)營范圍等等 , 這就需要企業(yè)同銀行進行細致的溝通 , 爭取銀行的理解和支持 , 解除這部分約束 , 或?qū)⒓s束界定在一定金額以 上。
關(guān)于對企業(yè)影響重大的事項 , 如股東的變更 , 企業(yè)需要結(jié)合自身發(fā)展的計劃 , 在簽約前權(quán)衡能否向銀行作出不予變更的承諾 , 如果不能 , 而銀行也不能放棄此約束 , 企業(yè)則應(yīng)考慮放棄貸款 , 轉(zhuǎn)而采用其他融資方式。
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