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創(chuàng)始人“過勞死”導(dǎo)致1.5億索賠 業(yè)績對賭背后的無奈與心酸
近年來，為何會出現(xiàn)創(chuàng)始人“過勞死”的現(xiàn)象呢?其中的業(yè)績對賭背后的無奈與心酸，大家了解哪些?
2015年9月19日凌晨，游戲公司慕和網(wǎng)絡(luò)年僅36歲的CEO吳波，由于長期處于高強度工作狀態(tài)，猝然離世。
當時，該事件曾震驚游戲圈，并引發(fā)游戲圈健康問題的討論。藍港互動集團創(chuàng)始人王峰、熱酷CEO劉勇等人紛紛在微信朋友圈表達對吳波的懷念。
時至今日，吳波的離世，帶來了一場索賠金額高達1.5億的仲裁案。
近日，A股上市公司鳳凰傳媒公告稱，由于之前收購的手游公司慕和網(wǎng)絡(luò)2015年業(yè)績不達標，子公司鳳凰數(shù)媒已向上海國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會(上海國際仲裁中心)提起仲裁，對慕和網(wǎng)絡(luò)原股東等合計索賠1.5億元!涉案方還包括經(jīng)緯中國這樣的知名投資機構(gòu)。
兩三年前，A股市場曾掀起文化傳媒類資產(chǎn)的兼并重組熱潮，如今，“并購后遺癥”陸續(xù)爆發(fā)，首當其沖的是——業(yè)績對賭。盡管慕和網(wǎng)絡(luò)只是眾多對賭失敗中的一個極端案例，但同樣提示了業(yè)績對賭背后無處不在的風險。
事實上，在上一波文化傳媒類資產(chǎn)的并購潮背后，業(yè)績對賭完不成，導(dǎo)致公司回購、賠償?shù)那闆r早已屢見不鮮。就連華誼兄弟、光線傳媒等影視龍頭公司，在并購中也難免遇到類似狀況。
那么，為什么影視文娛行業(yè)的并購重組，會頻頻出現(xiàn)對賭協(xié)議?對賭協(xié)議主要涉及哪些風險點?1.5億索賠案背后，是太多值得思考的話題。
創(chuàng)始人“過勞死”，公司業(yè)績一落千丈
6月2日，A股上市公司鳳凰傳媒公告稱，子公司鳳凰數(shù)媒涉及2起仲裁事件。而這兩起仲裁的根源，要追溯到4年前鳳凰數(shù)媒收購的一家名為慕和網(wǎng)絡(luò)的手游公司，以及接踵而至的“過勞死”事件。
2013年8月，鳳凰傳媒曾宣布增資鳳凰數(shù)媒3.2億元，隨后鳳凰數(shù)媒宣布以3.1億買下慕和網(wǎng)絡(luò)64%股權(quán)，成為慕和網(wǎng)絡(luò)的控股股東，剩余36%為公司創(chuàng)始人之一、CEO吳波所持有。鳳凰傳媒對此次收購可謂寄予厚望，認為是公司進軍游戲領(lǐng)域、實現(xiàn)數(shù)字化發(fā)展戰(zhàn)略的重要舉措。
而當時的慕和網(wǎng)絡(luò)，正如日中天。公開資料顯示，慕和網(wǎng)絡(luò)成立于2009年，創(chuàng)立時從事頁游業(yè)務(wù)，后來轉(zhuǎn)向手游研發(fā)，并推出《掌上三國》《魔卡幻想》等許多為玩家們所熟悉的游戲產(chǎn)品，同時公司也是Xbox live游戲平臺在中國大陸地區(qū)的首家獲得手機游戲發(fā)行權(quán)的企業(yè)。
跟其他許多并購重組一樣，交易對方，同時也是慕和網(wǎng)絡(luò)股東的張嵥、周顥承諾：慕和網(wǎng)絡(luò)2013年至2015年經(jīng)審計的凈利潤(扣除非經(jīng)常性損益后的合并凈利潤)分別不低于4409萬元、5291萬元、6349萬元。
收購?fù)瓿珊蟮那皟赡?2013年、2014年)，慕和網(wǎng)絡(luò)順利完成業(yè)績承諾，但是到了2015年，公司業(yè)績卻遭遇斷崖式下跌：當年扣非凈利潤虧損7117.27萬元，與承諾的數(shù)額相差高達1.35億元。
而慕和網(wǎng)絡(luò)的業(yè)績暴跌，主要源自一起意外事件——創(chuàng)始人、CEO吳波的猝死。
吳波對慕和網(wǎng)絡(luò)的重要性不言而喻。大學(xué)畢業(yè)后，他就投入創(chuàng)業(yè)大潮，后來由于看好游戲行業(yè)的前景，吳波于2010年與兩位合伙人決定投入游戲產(chǎn)業(yè)。由于吳波總結(jié)了之前創(chuàng)業(yè)失敗的經(jīng)驗，再加上過硬的技術(shù)，第一款項目上線不到一個禮拜，公司便得到了經(jīng)緯創(chuàng)投一筆1000萬元的融資。在吳波的操盤下，慕和網(wǎng)絡(luò)也從初期僅有20人團隊、一款游戲，短短幾年飛速發(fā)展成為400人團隊、40款游戲、年營收額過億的大型游戲公司。
吳波的突然去世，鳳凰數(shù)媒并未如約履行投資協(xié)議，后續(xù)2期的認購款共計6208萬元至今仍未支付。
按照實際投入資金計算，鳳凰數(shù)媒對慕和網(wǎng)絡(luò)最終的持股比例只有51.2%，而不是之前宣稱的64%。
鳳凰數(shù)媒接連提起2起仲裁，討要1.5億補償金
由于慕和網(wǎng)絡(luò)2015年的業(yè)績與承諾的相差太大，鳳凰數(shù)媒將慕和網(wǎng)絡(luò)原股東張嵥、周顥，以及經(jīng)緯中國，分別告上上海國際仲裁中心，并獲得受理。
具體來看，因為業(yè)績沒達標，鳳凰數(shù)媒要求張嵥、周顥應(yīng)以現(xiàn)金方式向公司作出補償：[6349-(-7117.27)]×51.2%=6894.73萬元，以及自2015年初至今的利息299.92萬元。
不僅如此，由于鳳凰數(shù)媒在2015年度的資產(chǎn)損失中僅“商譽減值”一項就達6206.97萬元，根據(jù)《增資協(xié)議》及《合同法》，張嵥、周顥應(yīng)向鳳凰數(shù)媒賠償《增資協(xié)議》履行期間的損失4965.58萬元。另外，由于吳波去世導(dǎo)致境外賬戶中72.80萬美元無法收回(已計入所收購的資產(chǎn)范圍)，而鳳凰數(shù)媒在收購時已支付了對價，張嵥、周顥還應(yīng)賠償公司損失37.28萬美元。
除了向2名原股東追償以外，由于經(jīng)緯中國對前述業(yè)績補償條款出具了承諾函，鳳凰數(shù)媒還向經(jīng)緯中國追償2248.33萬元。
兩起仲裁涉及金額相加，合計高達1.5億元。
一般而言，即便收購標的沒有完成業(yè)績承諾，雙方都會低調(diào)處理，像鳳凰數(shù)媒這樣高調(diào)提起仲裁的，似乎并不多見。
6月5日，娛樂資本論聯(lián)系到鳳凰傳媒一名人士，對于為什么會去提起仲裁，其表示是因為“大家經(jīng)過多次協(xié)商，沒法達成一致，那就只有仲裁了”。
對于糾紛的起源，即慕和網(wǎng)絡(luò)2015年業(yè)績巨虧，該人士表示主要有2個原因：一個是創(chuàng)始人吳波2015年突然去世，對公司有很大影響;另外手游行業(yè)有一定的波動性，慕和網(wǎng)絡(luò)2013年、2014年流水很高的游戲，到了2015年周期已經(jīng)開始走下坡路了。
“雖然吳波去世了，但是公司整個團隊還是比較穩(wěn)定的。我們通過一年多的時間把團隊穩(wěn)住了，而且也給團隊一些股權(quán)，做好激勵，現(xiàn)在看經(jīng)營狀況也是在改善：2015年虧損7000多萬，2016年虧損2000多萬，今年看情況應(yīng)該能夠扭虧。”該人士表示。
“對投資者來說，因?qū)�協(xié)議履行所引發(fā)的糾紛，基本上集中在出現(xiàn)了觸發(fā)股權(quán)/股份回購或業(yè)績貨幣補償?shù)那闆r下，協(xié)議相對方拒絕履行或不完全履行而引發(fā)爭議進行訴訟或仲裁程序。鳳凰傳媒子公司收購慕和網(wǎng)絡(luò)案就是屬于業(yè)績補償?shù)那樾巍?rdquo;北京天馳君泰律師事務(wù)所合伙人鄭小強律師表示。
通常情況下，仲裁機構(gòu)會關(guān)注該案件的3個方面：
第一， 對賭協(xié)議及其各條款是否合法有效。本案要根據(jù)鳳凰傳媒子公司收購慕和網(wǎng)絡(luò)案對賭協(xié)議的具體約定而判定，基于此類復(fù)雜的協(xié)議基本都是在律師參與下簽訂的，應(yīng)當不會無效;
第二， 對賭協(xié)議設(shè)定的行權(quán)條件是否已經(jīng)實現(xiàn)。這要根據(jù)對賭協(xié)議的具體內(nèi)容及申請方提供的相關(guān)證據(jù)進行論證;
第三， 根據(jù)約定和實際情況，應(yīng)該承擔責任的主體和具體內(nèi)容等。該案件中還涉及到經(jīng)緯中國是否要承擔相應(yīng)責任，需要結(jié)合《承諾函》的具體內(nèi)容和案件事實進行判定。
連王中軍、王長田也曾看走眼，影視文娛行業(yè)并購對賭風險如何防范?
娛樂資本論注意到，文化傳媒行業(yè)內(nèi)并購重組標的公司完不成業(yè)績對賭的案例，其實還有很多，其中有一些已經(jīng)觸發(fā)了當初并購中的“回購”條款。
1. 華誼兄弟
華誼兄弟2016年年報顯示，公司之前收購的5家公司中，有3家公司都沒有完成業(yè)績承諾。
其中，廣州銀漢2016年實現(xiàn)扣非凈利潤11789.33萬元，遠低于承諾的18565.11萬元。根據(jù)公司的說法，業(yè)績不達標有3個原因：廣州銀漢去年處于新舊游戲項目的更迭期導(dǎo)致收入下降，移動游戲行業(yè)競爭加劇，以及廣州銀漢為增強競爭優(yōu)勢儲備項目，加大了研發(fā)投入。
另外2家是明星導(dǎo)演或演員持股的公司：張國立的浙江常升，去年實現(xiàn)稅后凈利潤2500.13萬元，遠遠低于承諾的業(yè)績(3779.50 萬元);馮紹峰、李晨、AB等明星持股的東陽浩瀚，去年實現(xiàn)凈利潤10141.52 萬元，低于承諾的10350 萬元。
根據(jù)華誼兄弟今年4月26日公告，由于廣州銀漢業(yè)績不達標，公司將以1元總價回購并注銷劉長菊、摩奇創(chuàng)意(北京)科技有限公司、深圳市騰訊計算機系統(tǒng)有限公司應(yīng)補償股份1118.05萬股。
2. 光線傳媒
2014年6月，光線傳媒曾以2.08億元獲得廣州藍弧50.8%股權(quán)。不過，去年12月光線傳媒突然宣布以總價2.44億元，轉(zhuǎn)讓所持廣州藍弧全部股權(quán)。光線傳媒對此的解釋是，“提高公司資產(chǎn)流動性，優(yōu)化公司的整體資源配置，提高資金使用效率，符合公司的投資策略及發(fā)展戰(zhàn)略”。
這次轉(zhuǎn)讓背后的原因很多，當中的一個重要背景是，廣州藍弧的業(yè)績未達承諾。交易對方曾承諾，藍弧文化2014年至2016年扣非凈利潤分別不低于2600萬元、3380萬元、4160萬元。但是，2015年廣州藍弧凈利潤只有2490.3萬元，2016年前9個月更是只有33.3萬元。
3. 華聞傳媒
3年前，華聞傳媒收購的掌視億通、漫友文化，2016年，這兩家公司均未能完成業(yè)績承諾。其中掌視億通由于2014年至2016年3年累計的凈利潤達標，所以無需補償;但漫友文化去年虧損40萬，離承諾的4280.5萬元相差甚遠，應(yīng)補償股份數(shù)為 500.64萬股。
4. 美盛文化
公司2014年收購的星夢工坊連續(xù)3年業(yè)績未達標，承諾2014年至2016年扣非凈利潤分別為200萬元、300萬元、400萬元，結(jié)果卻是年年虧損，凈利潤分別為-281.11萬元，-189.44萬元，-354.86萬元。
之前，美盛文化已收到星夢工坊公司股東黃勤、周中耘關(guān)于2014、2015年度業(yè)績承諾補償款共計970.55萬元，但2016年還需向公司補償754.86萬元。換言之，3年合計補償金額1725.41萬元。
5.萬家文化
公司2015年以12億的對價收購四川聯(lián)爾、天厚地德、翔運通達所持的翔通動漫100%股權(quán)。2016年，翔通動漫2016年扣非凈利潤僅12781.43萬元，相比承諾數(shù)相差近3000萬元。業(yè)績不達標的原因包括: 2016年5月新聞出版廣電總局頒布新規(guī)，未經(jīng)其批準的移動游戲不得上網(wǎng)出版運營;包括H5重度游戲在內(nèi)的手機游戲研發(fā)費用均體現(xiàn)在2016年;最重要的客戶中國移動在2016年繼續(xù)推進戰(zhàn)略調(diào)整等。
根據(jù)萬家文化計算，四川聯(lián)爾、天厚地德需分別向萬家文化補償357.09萬股、343.08萬股，合計補償700.17萬股股份。但是，這兩家公司卻表示，由于涉及仲裁事項，其所持萬家文化股份已被法院凍結(jié)，暫時無法補償。值得一提的是，該事件還引發(fā)上交所的關(guān)注。
對于影視行業(yè)并購對賭的失敗案例不斷涌現(xiàn)，北京天馳君泰律師事務(wù)所合伙人鄭小強律師認為，原因主要有以下3個：一是，對賭協(xié)議行權(quán)標準的不切實際;二是，濫用對賭協(xié)議;三是，影視行業(yè)核心資產(chǎn)的無形、無價和主觀性強的特點，導(dǎo)致對賭風險更為不可控。
面對層出不窮的對賭失敗案例，影視文娛公司如何防范對賭相關(guān)風險?
鄭小強表示，首先，雙方要充分協(xié)商，制定可操作性強，符合雙方實際情況的行權(quán)標準。
其次，理性地分析影視企業(yè)發(fā)展的潛力和管理者的能力。充分認識公司的發(fā)展?jié)摿凸芾碚吣芰Γ贫ㄊ孪饶繕说目赡芊桨覆⒄J真遵守，不要好高騖遠、盲目自信。
再次，出現(xiàn)不利情況時，雙方可通過調(diào)整對賭協(xié)議，使之具有與時俱進的可執(zhí)行性。對雙方來說，對賭協(xié)議的成敗直接影響各方切身利益，可謂“榮辱與共”，因此在合作中一旦發(fā)生不可預(yù)測的危機，雙方就要抱團取暖，切不可雪上加霜。
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