試析清入關(guān)前法律形式窺探

　　論文摘要 習(xí)慣法貫穿于清一代，在整個(gè)清代法律制度中扮演著重要角色。清軍入關(guān)之后，建立了屬于自己的王朝，締造了中國(guó)封建社會(huì)最后的輝煌。其法律制度的發(fā)展雖與其他封建王朝的軌跡相似，最終以成文法的方式得以展現(xiàn)。但清朝這一由少數(shù)民族建立起來(lái)的王朝，還是有其自身的特點(diǎn)，民族特色甚濃，導(dǎo)致其法律制度中民族習(xí)慣法的因素十分活躍。而清代習(xí)慣法的源頭則必追溯至入關(guān)之前，本文即鑒于對(duì)入關(guān)前習(xí)慣法的梳理，以窺探清開國(guó)時(shí)期法律以何種方式公之于眾。

　　論文關(guān)鍵詞 清入關(guān)前 習(xí)慣法 汗的諭令

　　清開國(guó)時(shí)期，天命元年——順治元年（1616-1644），僅僅28年。國(guó)家建制和法制建設(shè)都處于懵懂狀態(tài)，但畢竟已經(jīng)由落后的氏族社會(huì)過(guò)渡到了階級(jí)社會(huì)。這一時(shí)期無(wú)論是政治、經(jīng)濟(jì)、文化相對(duì)于部落時(shí)代都取得了飛躍式的進(jìn)步，法制建設(shè)也有豐富內(nèi)容，這對(duì)清人最終入主中原，建立中國(guó)封建社會(huì)最后一個(gè)封建王朝具有劃時(shí)代的意義。
　　縱觀整個(gè)清代的法律制度，其發(fā)展軌跡是由原始的部落習(xí)慣逐步發(fā)展為習(xí)慣法繼而形成帶有強(qiáng)烈民族特色的封建制法律，其中習(xí)慣法因素影響著朝代始末�！霸谥袊�(guó)法律史上，大體可以說(shuō)，法典以《唐律》為最顯赫；習(xí)慣法則以清代為最發(fā)達(dá)�！绷褐纹较壬�的這段描述十分貼切，清朝的法律制度雖難免于法典模式，但習(xí)慣法的滲透力對(duì)于一個(gè)少數(shù)民族王朝法律制度的構(gòu)建則更為顯著。清代習(xí)慣法的發(fā)展歷程呈現(xiàn)出延續(xù)性的特點(diǎn)，而在這個(gè)延續(xù)狀態(tài)中，清入關(guān)前的習(xí)慣法堪稱其源。那么，在習(xí)慣法唱主角的開國(guó)時(shí)期，作為統(tǒng)治工具的法是以何種形式發(fā)揮效用？又是否流傳于后世呢？

　　一、清入關(guān)前法律形式之成因

　�。ㄒ唬�戰(zhàn)爭(zhēng)，汗的命令最有效
　　國(guó)之初建，必亂而無(wú)序。清入關(guān)之前，自努爾哈赤起兵之時(shí)，戰(zhàn)事不斷。而對(duì)于即將建立自己國(guó)家的女真人來(lái)說(shuō)，氏族部落時(shí)期那種松散的組織形式和行事習(xí)慣，已經(jīng)開始呈現(xiàn)弊端。一支強(qiáng)大的軍隊(duì)需要嚴(yán)密的組織和嚴(yán)謹(jǐn)?shù)募o(jì)律，為了疆土擴(kuò)大，戰(zhàn)爭(zhēng)的勝利，治軍已成為開國(guó)時(shí)期兩位大汗加強(qiáng)法制建設(shè)的最直接動(dòng)力。為此，在組織建制方面，由氏族時(shí)期松散的狩獵行圍組織發(fā)展建立了兵民合一的八旗制度，“出則為兵，入則為民，耕戰(zhàn)二事，未嘗偏廢�！卑似旖M織兵民不分，也就意味著，治軍之時(shí)也在治民，治軍之令亦可通行全國(guó)。在行兵圍獵方面，嚴(yán)明軍紀(jì)，戰(zhàn)時(shí)對(duì)于行軍、戰(zhàn)利品及俘虜?shù)奶幹媒杂歇?jiǎng)懲制度；制定圍獵禁令，對(duì)于圍獵的方法及獵物分配都比照戰(zhàn)時(shí)而定，使得滿族人維系生活的手段，演變?yōu)閺?qiáng)軍的訓(xùn)練和演習(xí)。
　　所以，無(wú)論是努爾哈赤還是皇太極時(shí)期，治軍之律均已成為最直接和最有效的約束法則。
　�。ǘ�）習(xí)慣，祖宗之法不可違
　　清入關(guān)前的習(xí)慣法主要緣起于女真族的部族習(xí)慣。努爾哈赤改元天命以前，滿族的先民女真人仍生活在氏族部落時(shí)代，其社會(huì)關(guān)系得以維系的方式是部族內(nèi)部世代相襲的習(xí)慣。部族習(xí)慣包含了部落時(shí)代人們生產(chǎn)和生活的方方面面。如，“同一共同體成員間互相幫助的習(xí)慣；共同決定內(nèi)部重大事務(wù)的習(xí)慣；在集體生產(chǎn)中平均分配產(chǎn)品的習(xí)慣；血族復(fù)仇的習(xí)慣；族外婚的習(xí)慣；舉行祭祀儀禮的習(xí)慣，等等。他們所反映的是全體成員的共同愿望。”對(duì)于極為重視祖訓(xùn)的清代統(tǒng)治者而言，傳承先祖之法自不待言。
　　清入關(guān)前的部族習(xí)慣同樣包含了諸多內(nèi)容：一是平均分配。氏族社會(huì)的集體生產(chǎn)方式促成了平均分配勞動(dòng)所獲的社會(huì)習(xí)俗，這在以漁獵為生的原始部族中幾乎為通例。以狩獵為生的滿族人也不例外，其獵獲之物的分配方式也追求平均主義這一習(xí)俗。二是婚姻習(xí)俗。社會(huì)的基本單位是家庭，而家庭的組成和延續(xù)則源于婚姻。因此，婚俗的作用不可小覷，除了可以延續(xù)后代以外，在平息沖突、穩(wěn)定社會(huì)秩序方面也十分重要。其表現(xiàn)為政治婚姻、收繼婚、搶奪婚等等。

　　二、清入關(guān)前法律形式演化路徑

　　“我們根據(jù)什么判定某一些東西只是習(xí)慣，而另一些東西卻是習(xí)慣法，或者，在什么情況下，習(xí)慣仍然是習(xí)慣，在什么情況下，習(xí)慣具有法的性質(zhì)。”正是如此，入關(guān)前的治軍之律，如何下達(dá)軍營(yíng)？不可違之祖訓(xùn)，如何成為通行全國(guó)之法則？這就要求在習(xí)慣向習(xí)慣法的演化過(guò)程中需要中間力量的介入。
　�。ㄒ唬┩趺�——不可撼動(dòng)之權(quán)威
　　清開國(guó)時(shí)期，在以家族血親為紐帶建立起來(lái)的政權(quán)中，統(tǒng)治者大汗既是一國(guó)之主，又是整個(gè)大家族的家長(zhǎng)。政權(quán)和族權(quán)集于一身，其所下達(dá)之命令有著至高無(wú)上的權(quán)威。無(wú)論是行軍圍獵的軍律、懲罰違法之徒的刑責(zé)、婚殤嫁娶之民規(guī)等等都無(wú)異于國(guó)法。正所謂王之所命，不可違之。在《滿文老檔》、《清太祖實(shí)錄》、《清太宗實(shí)錄》等史料記載中，作為國(guó)法之王命隨處可見(jiàn)。

　　（二）認(rèn)可——最高統(tǒng)治者的確認(rèn)
　　清開國(guó)時(shí)期，法制建設(shè)整體處于過(guò)渡時(shí)期。努爾哈赤時(shí)期，剛剛建立起全國(guó)政權(quán)，處于習(xí)慣法的初創(chuàng)期，也是部族習(xí)慣向習(xí)慣法的過(guò)渡時(shí)期。而到了皇太極時(shí)期，在對(duì)努爾哈赤習(xí)慣法的繼承和改造，以及對(duì)明律借鑒的基礎(chǔ)上，法律開始出現(xiàn)成文化趨勢(shì)。天命四年五月，努爾哈赤在攻取開原城后，曰：“克此大城，獲財(cái)物、牲畜、金銀、綢緞、布疋等物至足。所獲之物，……上至諸貝勒、大臣，下至小廝步行者，俱持公心均分之，使之各有所得�！边@一諭令充分體現(xiàn)了努爾哈赤受部落時(shí)代平均分配原則的影響以及對(duì)這一原則的認(rèn)可。隨后，天命七年三月初三日，在此基礎(chǔ)上提出了八家均分原則，此一原則隨即成為清入關(guān)前習(xí)慣法的重要內(nèi)容之一。天命六年五月初五，努爾哈赤書諭：“至於小事，即令地方官與爾等屬下小官，同堂公斷。若是大事，不可擅行審斷，須送汗城理事大衙門，由衆(zhòng)人審斷�！�…我親生之八子，其下八大臣及下屬眾臣，五日一次，集于汗城理事大衙門，焚香拜天，開讀我所頒公誠(chéng)存心之篇，乃將各案再三聽(tīng)斷�！�…”這是努爾哈赤針對(duì)入關(guān)前的審判程序所下發(fā)的諭令。其中，區(qū)分大小案件，分級(jí)別審理的做法，則是在對(duì)部族時(shí)代遇事相議和審案習(xí)慣的認(rèn)可和改造的基礎(chǔ)上形成的。此類對(duì)部族習(xí)慣進(jìn)行認(rèn)可，使其成為習(xí)慣法的諭令甚多。
　　總之，汗對(duì)部族習(xí)慣的認(rèn)可，是清入關(guān)前習(xí)慣法形成的最主要路徑，由此產(chǎn)生的諭令也構(gòu)成了清入關(guān)前習(xí)慣法最重要的法律形式，更成為其法律制度中不可或缺的元素。
　�。ㄈ�）共識(shí)——統(tǒng)治階級(jí)共議之舉
　　清入關(guān)之前這段時(shí)期，國(guó)家的最高統(tǒng)治者汗對(duì)國(guó)家的一切事務(wù)均享有最終的裁決權(quán)，這是不爭(zhēng)的事實(shí)。但在處理軍國(guó)大事時(shí)，由于受氏族民主議事會(huì)殘余的影響，努爾哈赤經(jīng)常與諸貝勒大臣共議國(guó)事。此形式相沿甚久，具體體現(xiàn)在議政會(huì)議的沿革中。萬(wàn)歷四十三年（1615年），努爾哈赤諭：“遴選審理國(guó)事之公正賢能人士擢為八大臣，繼之委四十名為審事官，不食酒肴，亦不貪金銀。每五日集諸貝勒、大臣入衙門一次，協(xié)議諸事，公斷是非，著為常例。”這是清入關(guān)前議政制度的先例。之后，天命七年三月初三日，努爾哈赤又提出了八和碩貝勒共議國(guó)政的設(shè)想，進(jìn)一步闡釋了議政制度在清入關(guān)前國(guó)家政治中的作用。
　　縱觀史料，有關(guān)共議軍國(guó)大事的記載并不少見(jiàn)。由此可知，清入關(guān)前的統(tǒng)治階級(jí)在共議國(guó)事后，針對(duì)所議事項(xiàng)（包括對(duì)部族習(xí)慣的認(rèn)可）達(dá)成一致意見(jiàn)而頒發(fā)的決議或命令，也是習(xí)慣法的形成路徑之一。
　　三、清入關(guān)前法律形式的表現(xiàn)方式
　　清開國(guó)時(shí)期，國(guó)家政權(quán)和法制建設(shè)都處于起步階段，尚不成熟。成文法偶有顯露，法律的主要表現(xiàn)形式為習(xí)慣法。
　�。ㄒ唬┖沟闹I令
　　清入關(guān)以前，政權(quán)的最高統(tǒng)治者（汗）所頒布和認(rèn)可的諭令是這一時(shí)期法律的最基本表現(xiàn)形式。作為一個(gè)由氏族部落發(fā)展起來(lái)的政權(quán)，家族血緣關(guān)系仍舊起著紐帶作用。無(wú)論是努爾哈赤還是皇太極都有兩種身份，既是國(guó)家的汗又是家族的大家長(zhǎng)。其所頒布的諭令對(duì)國(guó)對(duì)家都具有約束力，是最重要的法律形式。
　　此外，諭令還包括軍律和軍令。由于軍事活動(dòng)對(duì)于滿族國(guó)家的建立起著十分重要的作用，為了確保戰(zhàn)事的勝利，努爾哈赤頒布了一系列行兵作戰(zhàn)和分配戰(zhàn)利品的軍律和軍令。因此，軍律、軍令也可作為一種法律形式。
　　（二）文書和議定規(guī)則
　　諭令固然是清入關(guān)前習(xí)慣法最重要的法律形式，但并不是唯一的法律形式。受議政制度的影響，諸貝勒大臣在某些方面也享有立法權(quán)。
　　首先，八王發(fā)布的文書天命七年三月初三日，努爾哈赤提出“八和碩貝勒共議國(guó)政”的設(shè)想，八和碩貝勒也開始享有立法權(quán)。八王共議后發(fā)布的議定結(jié)果也成為法律的表現(xiàn)形式之一。天命八年七月二十一日，汗定曰：“凡下書諸申者，皆以汗之書頒發(fā)之；凡下書漢人者，皆以八王之書頒發(fā)之”。努爾哈赤的這條諭令進(jìn)一步闡明了八王共議的決議可以作為一種法律形式存在，并以文書的形式確定下來(lái)。
　　其次，諸貝勒大臣議定的規(guī)則天命七年六月十七日，諸貝勒議定：“百鞭折杖五十。嗣后，二鞭折一杖，廢止刺耳鼻之刑”。天命十一年八月初三日，諸貝勒為收取稅課定曰：“人、馬、牛、騾、驢、羊、山羊等七項(xiàng)，一兩取稅一錢，分為三份，……除此七項(xiàng)以外，其他各物皆免取稅。”這兩道諭令分別從刑事和民事兩方面展現(xiàn)了諸貝勒在立法方面的權(quán)力，可見(jiàn)議定規(guī)則系為法律形式。
　�。ㄈ�）成文法令
　　除了上述常規(guī)法律形式外，偶有出現(xiàn)的具有單行成文法性質(zhì)的法令也可以構(gòu)成清入關(guān)前法律形式之一。最具代表性的則是天命七年三月（1622年）努爾哈赤頒布的《禁單身行路諭》。天命六年，努爾哈赤率軍攻占遼沈地區(qū)之后，遭到了居民的強(qiáng)烈反抗，各地紛紛出現(xiàn)八旗官兵被殺事件，形勢(shì)日趨惡化。對(duì)此情形，努爾哈赤頒布諭令，規(guī)定“自此以后，行路不許人數(shù)過(guò)單，務(wù)集十人以上結(jié)伙同行，若結(jié)伙不滿十人，僅以九人同行者，見(jiàn)即執(zhí)之，罰銀九錢，八人者罰銀八錢，七人者罰銀七錢，五人以下者罰銀五錢�！贝酥I令一方面限制了某些旗人的囂張氣焰，緩和了惡化的形勢(shì)；另一方面也保護(hù)了旗人的人身安全。從某種程度上講，《禁單身行路諭》可稱之為一個(gè)單行成文法。
　　綜上所述，清入關(guān)前的法律制度以習(xí)慣法為主，主要表現(xiàn)形式即是集王權(quán)和家長(zhǎng)權(quán)于一身的汗所頒行的諭令。這一時(shí)期的法制建設(shè)對(duì)于有清一代的法律制度形成完備的體系，起到了奠基作用。細(xì)數(shù)整個(gè)清代的法律制度，不難找到入關(guān)前習(xí)慣法對(duì)其內(nèi)容和體制構(gòu)建的影響。對(duì)于法律的表現(xiàn)形式而言，雖表達(dá)方式有所改變，但實(shí)質(zhì)內(nèi)容依然可以融會(huì)貫通。從某種層面上來(lái)說(shuō)，清朝入關(guān)以后的法制建設(shè)，正是對(duì)開國(guó)時(shí)期法律制度的傳承和拓展，并不斷完善使之通行于大清疆土。

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