關(guān)于我國商業(yè)秘密的法律保護

　　【論文摘要】隨著我國逐步建立社會主義市場經(jīng)濟體制和加入世界貿(mào)易組織，市場競爭日益加劇，而商業(yè)秘密作為現(xiàn)代企業(yè)核心競爭力的重要組成部分，其受到的侵害也越來越嚴重。保護商業(yè)秘密等非公開性知識產(chǎn)權(quán)已成為關(guān)注的熱點。完善商業(yè)秘密保護立法，強化司法保護手段，對維護我國企業(yè)的經(jīng)濟利益和國家安全都具有現(xiàn)實而深遠的意義。

　　【論文關(guān)鍵詞】商業(yè)秘密；法律保護；立法完善
　　
　　一、商業(yè)秘密的概述

　　我國《反不正當競爭法》第10 條中規(guī)定：所謂“商業(yè)秘密是不為公眾所知悉，能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益，具有實用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息”。通過以上法律可以看出，商業(yè)秘密必須同時具備三個特征：
　　第一，秘密性。秘密性指商業(yè)秘密所處的狀態(tài)應(yīng)當是秘密的，沒有被公開過，這也是商業(yè)秘密最本質(zhì)的特征。同時，又是商業(yè)秘密區(qū)別于專利的最顯著特征。確定商業(yè)秘密的私密性。最客觀的標準是：“不為公眾所知悉”。
　　第二，價值性。商業(yè)秘密的價值性，是指商業(yè)秘密通過現(xiàn)在的或者將來使用的，能夠給權(quán)利人帶來現(xiàn)實的或預期的、潛在的經(jīng)濟利益，使得商業(yè)秘密的權(quán)利人因掌握商業(yè)秘密而保持競爭優(yōu)勢。商業(yè)秘密的價值性最本質(zhì)的體現(xiàn)是商業(yè)秘密的使用會產(chǎn)生競爭優(yōu)勢。
　　第三，新穎性。商業(yè)秘密的新穎性，是指該信息不為應(yīng)用領(lǐng)域的人所普遍知悉。新穎性是將商業(yè)秘密與公知信息劃開界限的要件。商業(yè)秘密的新穎性只是一個不為公眾所普遍知悉的否定要件，只要不是應(yīng)用領(lǐng)域內(nèi)的人眾所周知的普通信息，且與普通信息存在著最低限度的區(qū)別或者新意，就可以符合商業(yè)秘密的新穎性要件。
　　第四，保密性。即權(quán)利人必須對其信息采取了合理的保密措施，并且沒有在未約定保密義務(wù)的情況下將該信息提供給其他人。至于商業(yè)秘密權(quán)利人是否采取了合理的保密措施，應(yīng)當從主觀性要求和客觀性要求兩方面加以判斷。主觀性方面要求商業(yè)秘密的持有者必須有保密的意向，客觀性方面則要求其商業(yè)秘密未被公眾了解或者未進入公共領(lǐng)域。

　　二、我國的商業(yè)秘密法律保護

　　（一）民事法律保護
　　“當事人在訂立合同過程中知悉的商業(yè)秘密，無論合同是否成立，不得泄露或者不正當?shù)厥褂�。泄露或者不正當�(shù)厥褂迷撋虡I(yè)秘密給對方造成損失的，應(yīng)當承擔損害賠償責任”，這是我國《合同法》在其第43 條中做出的規(guī)定。合同當事人如果沒有遵守這些義務(wù)，將不得不承擔違約責任和賠償責任。商業(yè)秘密屬于知識產(chǎn)權(quán)的范疇，它是權(quán)利人的智力成果。《民法通則》第118 條規(guī)定：“公民、法人的著作權(quán)（版權(quán)）、專利權(quán)、商標專用權(quán)、發(fā)現(xiàn)權(quán)、發(fā)明權(quán)和其他科技成果受到剽竊、篡改、假冒等侵害的，有權(quán)要求停止侵害、消除影響、賠償損失�！痹摲�條中的“其他科技成果”無疑包括了商業(yè)秘密，那么就可以根據(jù)該規(guī)定，對侵犯商業(yè)秘密的人追究民事責任。也就是說，權(quán)利人在其商業(yè)秘密受到侵犯時，可提起民事訴訟以追究相關(guān)人的侵權(quán)責任。
　�。ǘ�）行政法律保護
　　由于侵犯商業(yè)秘密的行為給社會的經(jīng)濟秩序，尤其是競爭秩序帶來了嚴重危害，因而很多國家都選擇通過行政法律來制裁這種違法行為。為了追究侵犯商業(yè)秘密者的行政責任，我國在《反不正當競爭法》中做出了規(guī)定，“監(jiān)督檢查部門應(yīng)當責令停止違法行為，可以根據(jù)情節(jié)處以1萬元以上20萬元以下的罰款�！卑捶�律規(guī)定，對侵犯商業(yè)秘密的行為享有認定處理權(quán)的主體是縣級以上的工商行政管理部門。工商行政管理機關(guān)對侵犯商業(yè)秘密的違法行為有權(quán)責令停止，并可視情節(jié)處以1萬元以上20萬元以下的罰款。其有權(quán)責令并監(jiān)督返還侵權(quán)物品，或者責令并監(jiān)督侵權(quán)人銷毀其盜用權(quán)利人商業(yè)秘密生產(chǎn)的產(chǎn)品。
　�。ㄈ�）刑法保護
　　我國《刑法》對侵犯商業(yè)秘密的違法行為，規(guī)定了嚴厲的懲罰方法。根據(jù)《刑法》第219條的有關(guān)規(guī)定，有侵犯商業(yè)秘密行為，給商業(yè)秘密的權(quán)利人造成重大損失的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；造成特別嚴重后果的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。《刑法》第219條明確規(guī)定了侵犯權(quán)利人的商業(yè)秘密并且給其造成重大損失的，構(gòu)成侵犯商業(yè)秘密罪，同時給“商業(yè)秘密”和“權(quán)利人”下了定義。它為商業(yè)秘密的權(quán)利人提供了比較充分的刑事保護手段，說明我國對侵犯商業(yè)秘密行為的制裁由原來的僅限于民事責任和行政責任，上升到了刑事責任的高度，從而加強了對商業(yè)秘密的保護。

　　三、我國商業(yè)秘密法律保護的不足

　�。ㄒ唬┪覈�法律對商業(yè)秘密的規(guī)定的內(nèi)容過于分散
　　目前，我國法律中以商業(yè)秘密保護為內(nèi)容的條款較為分散的規(guī)定于各不同的部門法和實體法中。不同法律的主旨和調(diào)整范圍各不相同，使得分散規(guī)定于各法律法規(guī)中的商業(yè)秘密保護法律條款，沒有協(xié)調(diào)統(tǒng)一的內(nèi)容，難以形成完整的體系。如在侵犯商業(yè)秘密的主體方面，不同法律對侵權(quán)及承擔責任的主體涵蓋范圍差異很大：從刑法規(guī)定來看，侵犯商業(yè)秘密的主體為一般主體，涵蓋范圍很大，而在民法商法方面，如從《合同法》、《反不正當競爭法》等部門法規(guī)定來看，侵犯商業(yè)秘密的主體僅限經(jīng)營者和合同當事人，涵蓋范圍很�。辉偃纾涸谡{(diào)整對象及范圍方面，法律規(guī)定過于局限，不同部門法之間缺乏銜接：例如：《反不正當競爭法》只規(guī)范經(jīng)營者之間的競爭關(guān)系，卻未涉及調(diào)整企業(yè)與其內(nèi)部職工之間的保密關(guān)系等內(nèi)容；而《勞動法》只規(guī)范企業(yè)與職工之間的勞動合同關(guān)系，對商業(yè)秘密的保護問題也只做原則性規(guī)定，卻未涉及如商業(yè)秘密的轉(zhuǎn)讓等實踐中需要解決的具體法律問題�，F(xiàn)今的國際社會，發(fā)達國家普遍專門立法來明確商業(yè)秘密的知識產(chǎn)權(quán)屬性，并在實體和程序全面立法規(guī)定了關(guān)于商業(yè)秘密概念的內(nèi)涵外延、權(quán)利的構(gòu)成要件、所有權(quán)權(quán)能認定及侵害及法律救濟等內(nèi)容。

　�。ǘ�）現(xiàn)有法律對商業(yè)秘密的保護不夠充分
　　商業(yè)秘密是人們在生產(chǎn)經(jīng)營中創(chuàng)造出的智力成果，因其產(chǎn)生了經(jīng)濟利益，可以成為交易的對象，作為合同的標的。而我國現(xiàn)行立法中，在商業(yè)秘密保護基本問題方面缺乏具體明確的規(guī)定，如財產(chǎn)性質(zhì)問題，損害賠償問題等。
　�。ㄈ�）商業(yè)秘密法律保護的操作性較差，缺乏程序性規(guī)定
　　我國關(guān)于商業(yè)秘密保護方面還處于知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域的邊沿地帶，沒有專門的訴訟程序規(guī)定。我國現(xiàn)行的立法中，關(guān)于商業(yè)秘密的侵權(quán)的訴訟仍適用民事訴訟中一般侵權(quán)原則，如舉證責任方面適用“誰主張、誰舉證”的原則等。程序規(guī)定的疏松往往使原告處于極為被動的狀態(tài)，如訴訟中原告的舉證艱難，將給商業(yè)秘密的盜用者以可乘之機，往往使其輕而易舉地非法獲利。

　　四、我國商業(yè)秘密法律保護的立法完善

　　（一）增強商業(yè)秘密的程序法保護
　　商業(yè)秘密保護屬于民法范疇，因此若要在程序法上加強保護，應(yīng)首先完善《民事訴訟法》，筆者認為應(yīng)從兩方面著手，包括相關(guān)證據(jù)規(guī)定和商業(yè)秘密保全問題。一方面，對涉及商業(yè)秘密的證據(jù)，不僅不得公開出示，而且因訴訟而知悉者負有保密義務(wù)。另一方面，在保全問題上增加如下規(guī)定：在商業(yè)秘密侵權(quán)行為將給權(quán)利人造成不可挽回損失的緊急情勢下，權(quán)利人可采取查封、扣押商業(yè)秘密附著物、禁止侵權(quán)人披露、使用商業(yè)秘密等保全措施，但權(quán)利人應(yīng)在起訴前或起訴后向人民法院提出保全申請并提供相應(yīng)擔保。
　�。ǘ�）增設(shè)懲罰性賠償金制度
　　我國《反不正當競爭法》關(guān)于賠償損失的規(guī)定對加害人的制裁力度不夠，不能起到應(yīng)有的警示作用為。該法規(guī)定賠償額僅以侵權(quán)期間因侵權(quán)所獲得的利潤為限，筆者認為應(yīng)以被侵權(quán)人所遭受的實際損失為依據(jù)更為科學。鑒于此種狀況，我國應(yīng)確立懲罰性賠償金制度，加重對加害人的經(jīng)濟制裁，加強對權(quán)利人的保護，才能有效地保護商業(yè)秘密。
　�。ㄈ�）明確規(guī)定合理的競業(yè)禁止條款
　　盡管規(guī)定競業(yè)禁止的目的是保護企業(yè)的商業(yè)秘密不因其原雇員的重新就業(yè)而泄露，但這種規(guī)定卻制約了人才的合理流動。因此，競業(yè)禁止必須限制在合理的條件下。有學者認為“合理競業(yè)禁止應(yīng)符合以下條件：其一，必須出于保護商業(yè)秘密，維護公平競爭的目的。其二，對象的合理性和范圍的合理性。其三，補償和方式的合理性，業(yè)務(wù)領(lǐng)域的合理性，地域限制的合理性�！�
　　競業(yè)禁止制度的制定，須以停止侵害和損害賠償為主要的司法救濟途徑，并適當借鑒美國的禁令制度，建立以防止商業(yè)秘密的進一步喪失和補償雇主已有損失為目標的民事責任體系，以實現(xiàn)既促進人才的有效流動，又有利于商業(yè)秘密保護的目的。
　�。ㄋ模┰诹⒎ㄉ厦鞔_界定商業(yè)秘密的范圍
　　我國《反不正當競爭法》并沒有明確規(guī)定受法律保護的商業(yè)秘密具體包括哪些內(nèi)容，保護范圍具體如何。應(yīng)該對《反不正當競爭法》中關(guān)于商業(yè)秘密具體內(nèi)容的法律規(guī)定進行補充，以達到更好地保護商業(yè)秘密的目的。因此，我國在立足實際的基礎(chǔ)上，修改和完善相關(guān)商業(yè)秘密保護法律是相當必要的�？梢圆扇∠韧晟埔浴斗床徽�當競爭法》為核心的現(xiàn)有法律體系，等時機成熟再制定專門的《商業(yè)秘密法》的策略。

　　五、結(jié)語

　　商業(yè)秘密在科技迅猛發(fā)展、市場競爭不斷加劇以及商業(yè)秘密在市場競爭中的優(yōu)勢不斷凸顯的今天，其作用已越來越大，大有凌駕于專利、商標、著作權(quán)之上的趨勢。我國商業(yè)秘密保護的立法多方面仍然處于落后狀態(tài)，尚跟不上當前的經(jīng)濟發(fā)展速度。因而有必要學習外國先進的立法、司法經(jīng)驗，盡快制定一部專門的《商業(yè)秘密保護法》，同時還要在如《民法》、《刑法》、《反不正當競爭法》等法律中不斷體現(xiàn)出對于商業(yè)秘密的法律保護的協(xié)調(diào)規(guī)范，從而達到完善我國商業(yè)秘密法律保護制度的最終目的。

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