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淺談完善獨立董事激勵與約束機制的對策思考
【論文關鍵詞】公司；獨立董事；激勵；約束
【論文摘要】獨立董事制度是加強公司治理的一項重要舉措，為發(fā)揮獨立董事制度在我國上市公司治理中的作用，解決這一制度中出現(xiàn)的種種問題，需要進一步完善有關獨立董事的激勵與約束機制，實現(xiàn)獨立董事責、權、利的平衡；激勵和約束機制主要可分為經(jīng)濟補償機制、聲譽促進機制和法律約束機制。
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為了改進和完善上市公司的法人治理結構，提高上市公司的治理水平，我國于上世紀末引人了主要流行于英美等西方國家的獨立董事制度，出臺了相關規(guī)章予以規(guī)制。迄今為止，我國上市公司均已設立了獨立藍事。然而，從獨立董事制度在我國的運作來看，其實效與人們的期望相距甚遠。如何完善這一制度是上市公司治理中的重要課題。我國現(xiàn)行公司法已明確規(guī)定上市公司要設立獨立董事，這為進一步完善這一制度提供了法律運作的空間。獨立董事制度在中國的實踐所暴露出來的種種間題，其原因是多方面的。筆者認為，解決這些間題的關鍵一點是要完善有關獨立董事的激勵與約束機制，以促進獨立羞事能真正獨立、誠信和勤勉地履行他們的職責。
一、經(jīng)濟補償機制
經(jīng)濟補償機制側重于對獨立董事的激勵，主要包括薪酬制度和保險制度的建立和完善。要使獨立董事勤勉履行監(jiān)督職責并對重大事項發(fā)表獨立意見，必須在物質上給予較大激勵。這并不會影響到其獨立地位，而是對其工作的積極肯定。獨立董事要對公司龐大、復雜的業(yè)務進行有效監(jiān)督，必須付出相當多的時間和精力。因此，按照等價有償原則建立合理公平的獨立童事薪酬制度就至為重要。經(jīng)濟補償可采取年薪加津貼及其他一些方式。津貼應由藍事會制定預案，討論津貼的付給辦法，然后由股東大會審議，并在公司年報中予以披露。
建立經(jīng)濟補償機制基于以下幾點考慮:首先，獨立董事多為商業(yè)、法律或財務方面的專家學者或者高層管理人員，他們時間價值的機會成本較高，既然要求居其位，盡其責，沒有適當?shù)奈镔|報酬是很難讓他們盡力工作的。其次，獨立董事雖不直接參與公司的決策和管理活動，但是他們對公司的職責是明確的。隨著我國證券市場監(jiān)督機制的逐步完善，獨立董事所承擔的責任與風險也越來越大，向其支付報酬也就理所當然。再次，需要注意的是，獨立董事報酬的多少要以保證獨立置事的獨立地位為原則，報酬太少，不能調動其積極性，報酬太多，又會影響其獨立性。關于獨立董事薪酬的支出，上市公司應當建立專項基金予以保障。
目前，我國上市公司電獨立董事的報酬主要是津貼和會議費。在確定獨立董事的報酬時，應該將其津貼與獨立董事履行職責相掛鉤。為此上市公司應建立起獨立董事的業(yè)績考評機制。具體可考慮以下幾方面因素:(1)該獨立董事的時間價值;(2)該獨立董事對公司提出了哪些合理化建議，效果如何;(3)公司所處區(qū)域的經(jīng)濟發(fā)展水平、工資水平的高低。獨立董事的津貼數(shù)額應在年終考評后才能正式確定。此舉能增強獨立董事對公司的責任感，使其享有的權利與對公司的義務趨向平衡。
關于獨立董事的薪酬支付方式，除了固定的年薪以外，還有必要采取其他一些動態(tài)的支付方式來激勵獨立董事勤勉工作。如前述的津貼與考評機制相結合。此外，還可吸取國外的一些做法，如向獨立董事提供一定的股票期權，在更大程度上激發(fā)獨立董事的工作熱情。對獨立董事能否持有公司股票有不同看法，有人指出獨立董事持股會影響到其獨立性，這也不盡然。如香港聯(lián)交所創(chuàng)業(yè)板規(guī)定，獨立董事持有不超過發(fā)行人股本總額百分之一的股份權益，并且不是通過饋贈方式取得，則交易所一般不認為影響其獨立性。讓獨立董事持有公司少量股票，實行股票期權制度，一方面可以使獨立董事更關注其對公司貢獻的長期效果，另一方面，有利于激發(fā)他們積極地為董事會的決策獻計獻策，促進公司提高決策水平，提高經(jīng)營業(yè)績和效率，在一定程度上防止獨立董事在決策過程中采取過度謹慎和保守的態(tài)度而損害公司的可得利益，從而達到獨立董事持股的預期效果。允許獨立董事持有公司少量股票，可以使獨立董事更關注公司的決策與經(jīng)營活動，因為獨立董事本身也屬于公司中小股東之一，就更能維護中小股東的利益。讓獨立董事與公司中小股東利益相一致，這是設立獨立董事制度的目的之一。在維護自身利益的驅動下，獨立董事更會對公司可能損害中小股東權益的事項獨立發(fā)表意見。
從權利義務對等的關系看，由于獨立董事履行職責同時也伴隨著可能發(fā)生的風險，就有必要建立合理的獨立董事責任補償機制。獨立董事必須在其職權范圍內對公司董事會的重大決策公正獨立地發(fā)表意見，其行為必須是從公司、股東的利益出發(fā)，尤其是要考慮中小股東的利益。‘獲得報酬只是獨立董事從公司獲得其行為的相應對價。鑒于獨立董事職權行使具有風險性并需承擔連帶責任，為降低獨立董事的職業(yè)風險，可引人國外的為獨立董事設立職業(yè)責任險的做法。即在上市公司設立獨立董事制度的同時，在中國保險市場設立“獨立董事職業(yè)責任險”，并通過公司法規(guī)、規(guī)章完善在公司內部的具體運作。對“獨立董事職業(yè)責任險”的費用可由公司和獨立董事分擔，同時考慮獨立董事的過失程度。這樣，就在一定程度上減小了獨立董事履行職責所帶來的風險，保證獨立董事能勤勉、無私地履行職責。
二、聲譽促進機制
聲譽促進機制的建立和完善需要有一個發(fā)達的獨立董事市場。相關法規(guī)應對獨立董事市場的準人制度作出明確規(guī)定。一般來說，獨立董事主要是商業(yè)、法律、財會等領域的專家、學者，他們都十分重視個人的聲譽。一旦獨立董事在上市公司治理中發(fā)揮了他們的積極作用，將會極大地提升其聲譽。如小商品城的獨立董事之一，中國社科院工業(yè)經(jīng)濟研究所研究員羅仲偉就認為自己算是個成功的例子。聲譽促進機制的建立，將會使獨立董事更加積極地去監(jiān)督執(zhí)行董事和經(jīng)理人員，真正做到誠信、勤勉工作，以維護得來不易的個人聲譽，使獨立董事真正“獨立”起來，在一定程度上可避免獨立董事唯大股東、執(zhí)行董事馬首是瞻或與他們“合謀串通”。
眾所周知，由于我國獨立董事制度的不健全，獨立董事在中國被蒙上了“花瓶董事”和“橡皮圖章”的指責。從鄭百文獨立董事陸家豪被證監(jiān)會處以罰款以后，又發(fā)生了新疆屯河獨立董事魏杰辭職、伊利罷免獨立董事俞伯偉等現(xiàn)象。這種現(xiàn)象的發(fā)生絕非偶然，在其背后反映了我國獨立董事制度的種種問題。這些人不論是主動辭職還是媒體所稱的“臨陣脫逃”，可能是他們在剛擔任獨立董事時所無法預料的。獨立董事們的尷尬境地也讓獨立董事制度建設成為中國人日益關注的問題。筆者認為，一個不可忽視的間題是要建立健全獨立董事市場。要明確規(guī)定擔任獨立董事的特殊資格。獨立董事資格是關系這一制度能否發(fā)揮作用的大間題。獨立董事的特殊資格應包括獨立董事在利害關系上具有獨立性和超脫性，明確擔任獨立董事的禁止條件，同時也要求他們具有擔任獨立董事所必須的專業(yè)知識和工作經(jīng)驗。為培育獨立董事市場，有必要設立專門的獨立董事行業(yè)協(xié)會，以加強自律管理。我們相信，隨著我國市場經(jīng)濟的發(fā)展，上市公司獨立董事制度的建立，獨立董事市場也必將得以建立和發(fā)展。在英美等西方國家，對獨立董事市場的準人制度均有嚴格的條件限制�？梢灶A見，讓專業(yè)人士進人獨立董事市場，借助于市場竟爭和市場選擇使得人才聲譽機制得以建立，將成為我國完善獨立董事制度的重要舉措和必然選擇。
三、法律約束機制
目前，完善獨立董事相關法律法規(guī)建設是發(fā)揮獨立董事作用的關鍵。一是要進一步明確有關獨立董事的任職資格及產(chǎn)生辦法，消除運作上的隨意性和不規(guī)范性，真正將獨立董事制度上升為具體的法律制度。相關規(guī)范性法律文件的規(guī)定要符合公司運作實效性的要求，要更具體更具有可操作性。如應對獨立董事的任職數(shù)量進行嚴格的限制，規(guī)定一個公民原則上只能擔任一家公司的獨立董事�？梢韵胂�，如果某人同時出任多家上市公司的獨立董事，就難以保證該獨立董事會對所有任職公司都付出必要的時間和精力(我國專業(yè)獨立董事尚較缺乏)，而且也違反了有關黃事競業(yè)禁止的公司法理。此外，獨立董事在參與公司的重大決策過程中也會掌握一定的公司秘密，難免會將公司秘密泄露出去。因此，一人原則上只能擔任一家上市公司的獨立董事，這既能讓獨立董事盡職盡責，也不違背相關公司法理。同時，也應規(guī)定任何一個公司的內部董事或經(jīng)理人員也不得出任任何其他公司的獨立黃事，以盡可能保證獨立董事的獨立性。二是要通過具體法規(guī)、規(guī)章對獨立董事的權責作出明確規(guī)定，對沒有履行職責的獨立董事要依法追究其法律責任。根據(jù)公司法的規(guī)定，如果董事會通過的決議給中小股東造成巨大損害，任何一位中小股東都可以起訴董事會。如果法院判決螢事會承擔經(jīng)濟或法律上責任，那么根據(jù)螢事會會議記錄，凡是對該決議投贊成票的董事都對此負連帶貴任，獨立董事也不例外。當然，如果該獨立董事是出于一般過失，則可以通過“獨立董事職業(yè)責任險”來降低其風險。但如果該獨立董事是出于重大過錯，則必須由其自己來承擔相應的經(jīng)濟或法律責任。三是為了保證獨立董事能真正發(fā)揮作用，有必要增加獨立董事在董事中的比例。我國證監(jiān)會2001年發(fā)布的(關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》中規(guī)定了上市公司董事會成品中應當至少包括三分之一的獨立董事。這個比例應提高到二分之一以上，以確立獨立藍事的強勢地位，使獨立螢事擺脫受控制股東和內部董事控制的局面。英美國家獨立黃事制度經(jīng)過20多年的發(fā)展，有些公司蜚事會中的獨立董事人數(shù)已超過董事總人數(shù)的三分之二以上。
在中國獨立董事制度建設的過程中，還必須解決的一個法律機制是獨立董事與監(jiān)事會的關系及權責界限。在西方發(fā)達國家，董事會既是業(yè)務執(zhí)行機構，又是監(jiān)督機構。而在我國公司治理結構中已有專門的監(jiān)督機構—監(jiān)事會，這就必然涉及到獨立董事與監(jiān)事會的權責沖突間題。如何解決這一沖突，則是擺在我國獨立董事制度設計過程中的重要課題。我國公司法對監(jiān)事會的職權已作出了明確的規(guī)定，那么相關法規(guī)、規(guī)章對獨立董事的權責規(guī)定就不能與監(jiān)事會的職權相沖突。
獨立董事的激勵與約束機制是獨立董事制度能否發(fā)揮作用的重要因素。當然，這一機制作用的發(fā)揮離不開獨立董事制度與我國傳統(tǒng)公司治理結構的有機結合。只有在實踐中不斷探索，才能找到一條切合我國實際的獨立董事激勵與約束機制，從而提高我國公司的治理水平，提高我國公司的國際競爭力。
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