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證券投資者權(quán)益保護(hù)思考
摘 要：我國(guó)證券市場(chǎng)自1990年形成以來，為我國(guó)國(guó)有企業(yè)改制、上市公司融資等經(jīng)濟(jì)目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)發(fā)揮了巨大的作用，初步建立了規(guī)模較大的市場(chǎng)體系，但相對(duì)于國(guó)外成熟的資本市場(chǎng)而言，目前我國(guó)的證券市場(chǎng)還處于起步期，存在著外部環(huán)境不完善，上市公司質(zhì)量不高，證券公司違規(guī)操作，投資者自身缺乏必要的專業(yè)知識(shí)等問題，不可避免的會(huì)因?yàn)樾畔⒌牟粚?duì)稱而給投資者帶來?yè)p失。而有效的保護(hù)投資者的利益是證券市場(chǎng)繁榮發(fā)展的基石。關(guān)鍵詞：投資者權(quán)益保護(hù)；信息披露；上市公司
1 證券投資者權(quán)益保護(hù)不足的原因分析
1．1 法律和基本制度不完善，監(jiān)管存在漏洞
2004年初，國(guó)務(wù)院頒布了《關(guān)于推進(jìn)資本市場(chǎng)改革開放和穩(wěn)定發(fā)展的若干意見》，對(duì)于保護(hù)投資者特別是社會(huì)公眾投資者的合法權(quán)益給予了空前的關(guān)注，2005年4月29日開始的股權(quán)分置改革的核心也是保護(hù)投資者的合法權(quán)益。新修訂的《公司法》、《證券法》也健全了對(duì)中小股東利益的保護(hù)機(jī)制。
第一，新修訂的《公司法》、《證券法》雖然對(duì)證券交易、證券發(fā)行和上市公司的收購(gòu)等規(guī)定了一些條件和要求，但是這些法律側(cè)重于從宏觀上進(jìn)行立法，對(duì)于相關(guān)的規(guī)章制度并未從微觀上予以細(xì)化，投資者在對(duì)照法律行使自己的權(quán)利時(shí)會(huì)出現(xiàn)各種困難。第二，信息披露制度存在缺陷，但《證券法》對(duì)信息披露只做了框架性的規(guī)定，上市公司的信息披露還存在著諸多問題，主要是不及時(shí)予以公告‘發(fā)布和散布虛假信息，小道消息盛行‘對(duì)應(yīng)披露的信息不作全面地披露，而是采用避重就輕的手法，故意夸大部分事實(shí)、隱瞞部分事實(shí)，使用模棱兩可的語(yǔ)言進(jìn)行披露。公司披露的真實(shí)性、及時(shí)性和規(guī)范性得不到保證，一定程度上損害了投資者的利益，第三，監(jiān)管存在漏洞，信息披露制度通常對(duì)上市公司資產(chǎn)情況及變動(dòng)，購(gòu)買者持有證券進(jìn)行披露，即對(duì)已進(jìn)行信息披露的公司的這些信息、數(shù)據(jù)進(jìn)行核查，對(duì)信息披露的不實(shí)和偏差進(jìn)行監(jiān)督和責(zé)令整改，但是對(duì)信息披露的遺漏及未披露原因卻未重視，監(jiān)管方無從對(duì)那些遺漏的信息所關(guān)聯(lián)的事項(xiàng)進(jìn)行監(jiān)管。另外，對(duì)于證券公司操縱市場(chǎng)行為的監(jiān)管還存在一些漏洞。
1．2 上市公司質(zhì)量不高
一些上市公司在股票發(fā)行和上市時(shí)，虛構(gòu)公司的資產(chǎn)和業(yè)績(jī)，虛增利潤(rùn)以達(dá)到上市和發(fā)行股票的目的，同樣，一些企業(yè)在發(fā)行債券和短期融資券時(shí)，虛構(gòu)企業(yè)業(yè)績(jī)，提升企業(yè)質(zhì)量，以此通過評(píng)級(jí)機(jī)構(gòu)的評(píng)級(jí)指標(biāo)，達(dá)到融資的目的，還有一些上市公司在發(fā)生兼并重組進(jìn)行管理層收購(gòu)時(shí)，公司的管理層通過調(diào)劑或隱藏利潤(rùn)的方法擴(kuò)大賬面虧損以達(dá)到低價(jià)收購(gòu)的目的，并且很多進(jìn)行管理層收購(gòu)的公司對(duì)收購(gòu)資金的來源以及還款方式等并不披露，都諱莫如深，定價(jià)方面多為暗箱操作，桌面交易和案下交易互補(bǔ)。這一方面導(dǎo)致了國(guó)有資產(chǎn)的流失，另一方面在一定程度上損害了投資者的利益。
1．3 投資者缺乏必要的專業(yè)知識(shí)，自我保護(hù)意識(shí)不強(qiáng)
證券市場(chǎng)中推出的創(chuàng)新產(chǎn)品以及交易機(jī)制對(duì)投資者的專業(yè)水平要求較高，而我國(guó)證券市場(chǎng)大多數(shù)投資者是中小投資者，他們沒有投資專業(yè)知識(shí)，投機(jī)色彩很濃，自我保護(hù)的意識(shí)不強(qiáng)，在很多情況下受損害的投資者不去積極主動(dòng)地維護(hù)自身權(quán)利，在一定程度上助長(zhǎng)了不法分子內(nèi)幕交易、操縱市場(chǎng)等行為。
2 完善證券投資者保護(hù)制度的對(duì)策和建議
針對(duì)證券投資者保護(hù)制度存在的問題，我認(rèn)為應(yīng)從以下六個(gè)方面來完善：
2．1 完善相關(guān)法律和基本制度
第一，我國(guó)關(guān)于證券投資者保護(hù)方面的法律依據(jù)散見于《公司法》、《證券法》等法律法規(guī)中，目前尚無專門的法律，對(duì)出現(xiàn)的一些損害投資者利益的行為是“頭痛醫(yī)頭，腳痛醫(yī)腳”，令人欣喜的是：2008年8月在“中國(guó)證券市場(chǎng)投資者保護(hù)制度發(fā)展與完善”國(guó)際研討會(huì)上，中國(guó)證監(jiān)會(huì)副主席莊心一他透露，作為中國(guó)證券投資者保護(hù)體系的一項(xiàng)重要法規(guī)，《證券投資者保護(hù)基金條例》正在起草之中。第二，我們應(yīng)該避免立法中的“重實(shí)體輕程序”的傾向，加強(qiáng)對(duì)訴訟的保護(hù)力度，拓寬訴訟的渠道，完善股東派生訴訟制度，同時(shí)進(jìn)一步擴(kuò)大民事責(zé)任涉及的范圍，設(shè)計(jì)詳細(xì)、縝密的民事責(zé)任的具體規(guī)定，使之有較強(qiáng)的操作性。
2．2 完善監(jiān)管體制，加大監(jiān)管力度
第一，應(yīng)該堅(jiān)定監(jiān)管目標(biāo)，證券監(jiān)管工作必須始終堅(jiān)持貫徹落實(shí)科學(xué)發(fā)展觀，堅(jiān)持把保護(hù)投資者特別是公眾投資者的合法權(quán)益，作為資本市場(chǎng)各項(xiàng)工作的出發(fā)點(diǎn)和落腳點(diǎn)，證券監(jiān)管應(yīng)堅(jiān)定監(jiān)管的目標(biāo)，即如何維護(hù)和體現(xiàn)市場(chǎng)自由、平等的真正內(nèi)涵，如何公正的對(duì)待證券市場(chǎng)的參與者，保護(hù)其合法權(quán)益。
第二，充分運(yùn)用監(jiān)管信息，消除監(jiān)管渠道障礙。監(jiān)管活動(dòng)從本質(zhì)上是一種事前行為，而我國(guó)的證券市場(chǎng)發(fā)展中出現(xiàn)的違規(guī)現(xiàn)象，監(jiān)管機(jī)構(gòu)只能充當(dāng)“救火隊(duì)員”的角色。因而監(jiān)管機(jī)構(gòu)應(yīng)利用已經(jīng)掌握的信息，消除監(jiān)管渠道中存在的障礙，在事前防范，盡可能把違法違規(guī)的行為消滅在萌芽狀態(tài)，以保證證券市場(chǎng)健康有序發(fā)展，維護(hù)投資者的權(quán)益，
第三，完善監(jiān)管體制，加大監(jiān)管力度，保持監(jiān)管的獨(dú)立性，應(yīng)該細(xì)化和明確監(jiān)管機(jī)構(gòu)的職責(zé)，嚴(yán)格按照法律行使監(jiān)管職責(zé)，對(duì)于監(jiān)管對(duì)象。應(yīng)該進(jìn)一步加強(qiáng)對(duì)證券公司的綜合治理工作，努力解決上市公司虛假信息披露，違規(guī)占用上市公司資金和操縱市場(chǎng)這三個(gè)頑癥。加強(qiáng)對(duì)注冊(cè)會(huì)計(jì)師、律師及事務(wù)所等中介服務(wù)機(jī)構(gòu)的審查。在監(jiān)管權(quán)力上，我國(guó)可以借鑒美國(guó)SEC兼有立法、執(zhí)法和準(zhǔn)司法權(quán)以及獨(dú)立行使對(duì)證券市場(chǎng)的全面監(jiān)管的特征，增加我國(guó)監(jiān)管機(jī)構(gòu)的“準(zhǔn)司法權(quán)”。同時(shí)，還應(yīng)該保持監(jiān)管機(jī)構(gòu)的獨(dú)立性，確保監(jiān)管政策的統(tǒng)一性和連續(xù)性。
此外，證券市場(chǎng)的監(jiān)管體系應(yīng)做到監(jiān)管機(jī)構(gòu)監(jiān)管和市場(chǎng)參與者自律相結(jié)合，逐步建立政府監(jiān)管、行業(yè)自律、交易所把關(guān)的“三位一體”的監(jiān)管機(jī)制。 2．3 加強(qiáng)對(duì)信息披露的監(jiān)管
美國(guó)大法官Louis·D·Branders對(duì)信息披露制度作了這樣的闡釋：“公開制度作為現(xiàn)代社會(huì)與產(chǎn)業(yè)弊病的矯正政策而被推祟。陽(yáng)光是最好的防腐劑，電燈是最有效的警察”，信息披露制度應(yīng)符合的標(biāo)準(zhǔn)有：真實(shí)性、全面性、及時(shí)性，適法性和易得易解性。我國(guó)證券市場(chǎng)信息披露的完善主要是解決好信息的準(zhǔn)確性、及時(shí)性和保密性三方面，加強(qiáng)法律的可操作性。
首先要明確信息披露的內(nèi)容，健全信息披露的相關(guān)法律法規(guī)，其次要完善信息披露的監(jiān)管體制，加大執(zhí)法力度，證監(jiān)會(huì)及其派出機(jī)構(gòu)應(yīng)集中精力查處內(nèi)幕交易和其他違反信息披露違規(guī)的事件，證交所信息披露監(jiān)管的重點(diǎn)是通過上市規(guī)則和上市協(xié)議書來約定上市公司遵守信息披露規(guī)則，負(fù)責(zé)上市公司日常的披露工作。證券業(yè)協(xié)會(huì)則應(yīng)制定內(nèi)部自律的信息披露規(guī)則。另外，還要發(fā)揮中介機(jī)構(gòu)等的審查、評(píng)價(jià)作用。最后，監(jiān)管部門應(yīng)提高違規(guī)成本，使違法者終止鋌而走險(xiǎn)。我們還可以結(jié)合獨(dú)立董事制度，將各項(xiàng)信息披露制度與獨(dú)立董事制度掛鉤。此外，還要注意應(yīng)該盡量縮短信息披露的時(shí)間以及完善證券信用評(píng)級(jí)制度。
2．4 加強(qiáng)公司內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)
健全公司內(nèi)部制度，完善上市公司治理是保護(hù)中小投資者的基礎(chǔ)和源頭，我國(guó)的上市公司可以參照發(fā)達(dá)國(guó)家公司治理結(jié)構(gòu)實(shí)行的內(nèi)部監(jiān)控機(jī)制、外部監(jiān)控機(jī)制和激勵(lì)約束機(jī)制的經(jīng)驗(yàn)，在已取得成效的股權(quán)分置改革的基礎(chǔ)上進(jìn)一步完善法人治理機(jī)構(gòu)，優(yōu)化公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)，健全公司內(nèi)部控制制度，完善大股東的權(quán)力制衡機(jī)制，嚴(yán)格執(zhí)行發(fā)審委和舉薦人問責(zé)制，突破董事會(huì)運(yùn)作的瓶頸，完善獨(dú)立董事的責(zé)任制度，規(guī)范關(guān)聯(lián)交易行為。堅(jiān)決遏制違規(guī)對(duì)外擔(dān)保，提高公司運(yùn)營(yíng)的透明度，增強(qiáng)上市公司核心競(jìng)爭(zhēng)力和盈利能力，加強(qiáng)對(duì)管理人員和員工的激勵(lì)和約束等，同時(shí)，應(yīng)進(jìn)一步加大培養(yǎng)機(jī)構(gòu)投資者的力度，提高機(jī)構(gòu)投資者占有的市場(chǎng)份額，只有健全公司的治理結(jié)構(gòu)，才可能避免代理風(fēng)險(xiǎn)和治理內(nèi)部人控制問題，預(yù)防和制止損害投資者行為的發(fā)生，提高公司營(yíng)運(yùn)效率，從源頭上消除虛假信息的產(chǎn)生和消除危害投資者利益的潛在風(fēng)險(xiǎn)。
2．5 設(shè)立專門維護(hù)投資者權(quán)益的投資者保護(hù)協(xié)會(huì)
證券投資者保護(hù)基金有限責(zé)任公司的成立以及證券投資者保護(hù)基金的設(shè)立進(jìn)一步完善了投資者的保護(hù)機(jī)制，是投資者損失由政府“埋單”轉(zhuǎn)向市場(chǎng)化運(yùn)作的一大進(jìn)步，標(biāo)志著國(guó)內(nèi)證券市場(chǎng)救濟(jì)制度的逐步成形，推進(jìn)了我國(guó)證券市場(chǎng)的法制化建設(shè)。我們可以借鑒德國(guó)、荷蘭等地的股東協(xié)會(huì)制度或中小投資者保護(hù)協(xié)會(huì)制度，在證券投資者與證券監(jiān)管部門和自律組織、中介機(jī)構(gòu)建立暢通的溝通渠道，提供有關(guān)參與公司管理、依法行使和維權(quán)的咨詢，并為投資者在權(quán)益受侵害時(shí)尋求救濟(jì)提供組織和費(fèi)用的援助。這就為投資者提供了一個(gè)更為直接、完全代表自己利益的組織。
2．6 開展投資者教育，提高投資者的自我保護(hù)能力
投資者除了依靠外界的力量保護(hù)外，還應(yīng)積極主動(dòng)的進(jìn)行自我保護(hù)，投資者教育應(yīng)把重點(diǎn)放在幫助投資者樹立理性的投資理念。讓投資者了解法律所賦予的權(quán)利，提高投資者的投資技巧，為投資者提供銀行、證券、保險(xiǎn)以及管理方面的知識(shí)，讓投資者意識(shí)到自己不斷的學(xué)習(xí)是維護(hù)自身利益的重要手段。
目前，我國(guó)的證券市場(chǎng)進(jìn)入了一個(gè)全流通時(shí)代，投資者的利益需要更多的保護(hù)。我們應(yīng)該從外部環(huán)境上通過加大監(jiān)管力度和效率，完善相關(guān)法律制度等手段來維護(hù)投資者的合法權(quán)益，還應(yīng)該加強(qiáng)自律，提高信息披露的質(zhì)量，實(shí)施預(yù)先披露制度，健全公司內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)以提高上市公司的質(zhì)量，從源頭上加強(qiáng)對(duì)投資者的保護(hù)，以此建立多層次的投資者權(quán)益保護(hù)制度。此外，投資者本身也應(yīng)注意自身專業(yè)水平的提高。通過投資理念的提升進(jìn)行自我保護(hù)，當(dāng)公司內(nèi)部制度和外部環(huán)境得到改善后，我國(guó)投資者的權(quán)益就會(huì)得到改善，從而會(huì)進(jìn)一步加強(qiáng)投資者對(duì)證券市場(chǎng)的信心。從長(zhǎng)遠(yuǎn)看，這既有利于證券市場(chǎng)上效率與公平原則的和諧統(tǒng)一，也有利于我國(guó)資本市場(chǎng)的健康持續(xù)快速發(fā)展。
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