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證券市場(chǎng)網(wǎng)絡(luò)化與網(wǎng)絡(luò)化的證券
摘 要： 證券市場(chǎng)作為中國(guó)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的重要組成部分，在過(guò)去的近二十年中，為中國(guó)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和社會(huì)的進(jìn)步提供了有利的條件，而隨著全球一體化進(jìn)程的迅速發(fā)展，信息技術(shù)的廣泛應(yīng)用，證券市場(chǎng)與互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)、信息技術(shù)與證券交易的結(jié)合也越來(lái)越緊密，證券市場(chǎng)的網(wǎng)絡(luò)化已經(jīng)成為不爭(zhēng)的事實(shí)以及未來(lái)的大趨勢(shì)。傳統(tǒng)證券（狹義上的有價(jià)證券）逐漸為無(wú)紙化、網(wǎng)絡(luò)化的證券形勢(shì)所取代，這種網(wǎng)絡(luò)化的證券是否已經(jīng)改變了其證券的性質(zhì)，抑或僅僅存在一些獨(dú)有的特征而不失其原有的性質(zhì)？本文將從證券市場(chǎng)網(wǎng)絡(luò)化的現(xiàn)象中分析網(wǎng)絡(luò)化證券的性質(zhì)及其基本特征，以解決可能出現(xiàn)的法律適用的問(wèn)題。
關(guān)鍵字： 證券市場(chǎng)，證券，網(wǎng)絡(luò)法，網(wǎng)絡(luò)化
一、證券市場(chǎng)網(wǎng)絡(luò)化程度的現(xiàn)狀及發(fā)展
20世紀(jì)90年代初期，隨著現(xiàn)代信息技術(shù)革命的迅速發(fā)展，互聯(lián)網(wǎng)的日益普及和電腦的大量應(yīng)用，使得證券的電子化交易方式具有高效、經(jīng)濟(jì)的優(yōu)勢(shì)已日益為世界各國(guó)主要證券市場(chǎng)接納并認(rèn)同，成為當(dāng)今世界證券市場(chǎng)發(fā)展的潮流。如“NASDAQ已經(jīng)將自己的網(wǎng)絡(luò)與Internet連接在一起；芝加哥期貨交易所也關(guān)閉了其交易大廳，全部采用網(wǎng)絡(luò)交易方式；巴黎MATIF期貨交易所在引入網(wǎng)絡(luò)交易方式的八個(gè)星期以后，關(guān)閉了交易廳；倫敦期貨交易所不幸受到德國(guó)電子交易所重創(chuàng)，失去了最大的一個(gè)客戶，不得不改變以往不接受聯(lián)機(jī)定單的規(guī)定。聯(lián)機(jī)證券交易服務(wù)的蓬勃發(fā)展是促使交易所本身建立虛擬交易大廳的原動(dòng)力。目前，已經(jīng)有74家互聯(lián)網(wǎng)證券交易商能夠提供全方位證券服務(wù)，他們不僅需要提供聯(lián)機(jī)下單服務(wù)，而且需要進(jìn)一步實(shí)現(xiàn)聯(lián)機(jī)市場(chǎng)交易。未來(lái)大部分公司都能在互聯(lián)網(wǎng)上面向全世界發(fā)行它們的股票，進(jìn)行全天候的交易。電子化證券交易方式對(duì)投資者來(lái)說(shuō)，簡(jiǎn)化了投資過(guò)程，因此降低了投資成本；對(duì)公司來(lái)說(shuō)，能夠在最大的范圍內(nèi)聚集到盡可能多的資金�！保�1）同樣，我國(guó)證券交易所的運(yùn)作也已經(jīng)實(shí)現(xiàn)了高度的無(wú)形化和電腦化，建立了安全、高效的電腦運(yùn)行架構(gòu)。投資者除了在證券商柜臺(tái)直接下單買賣證券外，也可以在家里或其他地方通過(guò)電話機(jī)上的按鍵或通過(guò)互聯(lián)網(wǎng)下單買賣，其委托由證券公司柜臺(tái)終端通過(guò)通訊網(wǎng)絡(luò)傳送到交易所電腦撮合主機(jī)，撮合成交后實(shí)時(shí)回報(bào)，投資者可以立即查詢交易結(jié)果，整個(gè)交易過(guò)程幾秒鐘就可完成，其高效、快捷、方便的程度處于世界領(lǐng)先地位。
2003年上半年我國(guó)發(fā)生 “非典型肺炎”疫情期間，電話委托、網(wǎng)上交易以及其他遠(yuǎn)程交易方式等整個(gè)非現(xiàn)場(chǎng)交易占比在大幅度攀升。隨著4月28日中國(guó)證監(jiān)會(huì)《關(guān)于做好證券、期貨營(yíng)業(yè)場(chǎng)所非典型肺炎預(yù)防工作的通知》的下發(fā)，使得以網(wǎng)上交易為主的非現(xiàn)場(chǎng)交易成了證券市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)的焦點(diǎn)。根據(jù)上報(bào)數(shù)據(jù)統(tǒng)計(jì)顯示，2004年4月份，證券公司網(wǎng)上委托交易量約為2077.06億元，占滬、深證券交易所2月份股票（A、B股）、基金總交易量10536.82億元（雙邊計(jì)算）的19.71%，比2003年4月上升了5.33%.通過(guò)對(duì)上報(bào)報(bào)表中客戶數(shù)的統(tǒng)計(jì)，網(wǎng)上委托的客戶開戶數(shù)達(dá)533.42萬(wàn)戶，占滬、深交易所開戶總數(shù)一半3561.74萬(wàn)戶的14.98%，比2004年3月增加了約1.87萬(wàn)戶。（2）
由此可見(jiàn)，證券交易電子化最明顯的標(biāo)志-網(wǎng)上交易的迅速發(fā)展已經(jīng)成為中國(guó)證券市場(chǎng)上的特征，這是符合世界證券市場(chǎng)發(fā)展趨勢(shì)的。網(wǎng)上證券交易作為一種全新的交易方式能夠在極短的時(shí)間內(nèi)迅速地發(fā)展，并大有替代傳統(tǒng)證券交易方式的勢(shì)頭，一方面是由于近年來(lái)國(guó)際互聯(lián)網(wǎng)的飛速發(fā)展以及與證券經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù)的有機(jī)結(jié)合，另一方面是和網(wǎng)上證券交易相對(duì)于傳統(tǒng)的交易方式具有眾多優(yōu)勢(shì)。如成本低廉，突破地域限制，信息廣泛、快捷等等。但在實(shí)際上，證券市場(chǎng)的網(wǎng)絡(luò)化的基礎(chǔ)-網(wǎng)絡(luò)化證券究為何物這一基本問(wèn)題并未完全明確，其能否適用證券法，還是應(yīng)該適用所謂的網(wǎng)絡(luò)法規(guī)？本文將以網(wǎng)絡(luò)化的證券作為切入點(diǎn)，對(duì)其性質(zhì)及基本特征進(jìn)行分析，以求能對(duì)某些可能出現(xiàn)的法律問(wèn)題提供解決的對(duì)策。
二、網(wǎng)絡(luò)化證券的性質(zhì)及基本特征
證券是隨著市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)與現(xiàn)代化大生產(chǎn)的發(fā)展而產(chǎn)生的一種經(jīng)濟(jì)現(xiàn)象，是現(xiàn)代社會(huì)不可回避的產(chǎn)物。其作為學(xué)術(shù)上的概念卻因?yàn)楦鱾�(gè)學(xué)科的研究角度不同而存在著較大差異，即使在法學(xué)學(xué)科內(nèi)部，也因?yàn)榻?jīng)濟(jì)和社會(huì)的發(fā)展而發(fā)生了一些變化。
在傳統(tǒng)法學(xué)上，證券是指表彰一定權(quán)利的文書，即記載并且代表一定權(quán)利的書面憑證。這種權(quán)利存在于證券之上，在通常情況下，權(quán)利與證券結(jié)合在一起，權(quán)利不能離開證券而存在。在日常生活中，我們能看到多種證券形式，如車船機(jī)票、各種入場(chǎng)券、郵票、存折、支票、股票、債券等等，這些證券本身就代表一定的權(quán)利，而不僅僅是證明權(quán)利的存在。證券的存在（有無(wú)）與權(quán)利的存在（有無(wú)）有密切聯(lián)系。這是證券與證書的最大區(qū)別，后者的作用僅僅是證明某種法律事實(shí)或法律行為曾經(jīng)發(fā)生過(guò)。（3）根據(jù)證券與其所表示的權(quán)利之間的聯(lián)系是否密切，可以將其分為金券、資格證券和有價(jià)證券三大類。（4）
在各種證券中，有價(jià)證券應(yīng)用最廣。通常所稱的證券即指有價(jià)證券。但它與證券法律制度中的證券外延仍不同，其只是證券法中證券概念的理論基礎(chǔ)。有價(jià)證券依據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn)有多種分類，但其最主要的分類方法是按有價(jià)證券體現(xiàn)的內(nèi)容，將其分為貨幣證券和資本證券兩種，資本證券，又稱投資證券，則是指基于籌資目的發(fā)行的，表彰投資人某種權(quán)益的可轉(zhuǎn)讓證券。其是有價(jià)證券的主要形式，一般認(rèn)為狹義的有價(jià)證券僅指資本證券。其主要表現(xiàn)是股票、債券等。此外，有學(xué)者認(rèn)為，在此種分類下還有一種貨物證券，或稱商品證券，即代表一定商品的有價(jià)證券。其主要表現(xiàn)為提單、倉(cāng)單等。隨著商品經(jīng)濟(jì)與信用經(jīng)濟(jì)的高度發(fā)展，有價(jià)證券體系內(nèi)部為適應(yīng)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的需要，發(fā)生了職能分化。一部分證券，如票據(jù)、倉(cāng)單、提單等貨幣證券或商品證券，擔(dān)負(fù)起支付功能和商品流通功能。而另一部分證券，如股票、債券等資本證券，分化出來(lái)，擔(dān)負(fù)起籌資功能。對(duì)于前者，傳統(tǒng)的民商法均有所規(guī)定，特別是票據(jù)制度已形成獨(dú)立的法律系統(tǒng)。而后者也有某種獨(dú)立的法律制度來(lái)規(guī)范，這便是現(xiàn)代各國(guó)存在的證券法或證券交易法。就這樣，傳統(tǒng)的證券概念受到了極大沖擊，其已經(jīng)被實(shí)際上的資本證券概念所取代，即一種基于籌資目的發(fā)行的，表彰投資人某種權(quán)益的可轉(zhuǎn)讓憑證。這也是在各國(guó)證券市場(chǎng)領(lǐng)域?qū)嶋H上存在的證券概念。盡管各國(guó)證券法調(diào)整的證券種類差異很大，但其均為具有流通性的直接投資工具卻是不爭(zhēng)的事實(shí)。本文所強(qiáng)調(diào)的傳統(tǒng)證券即是指這種資本證券。
傳統(tǒng)的證券在存在形式上總是一種有形的實(shí)物憑證形式， 一般為紙質(zhì)憑證。其基本特征就在于一是表明財(cái)產(chǎn)權(quán)，證券上載明持有人的財(cái)產(chǎn)內(nèi)容；二是證券票面所示的權(quán)利與證券不可分離；三是證券為權(quán)利運(yùn)行的載體，權(quán)利的形式和轉(zhuǎn)移以出示和交付證券為條件。（5）隨著電子信息技術(shù)的發(fā)展，有形的實(shí)物證券逐漸向無(wú)形化轉(zhuǎn)變�！白C明股權(quán)關(guān)系的股票和債權(quán)關(guān)系的債券等證券不再是實(shí)物憑證，而成了電子符號(hào)或數(shù)據(jù)存在于數(shù)據(jù)庫(kù)中。這種沒(méi)有實(shí)物憑證的股權(quán)關(guān)系和債權(quán)關(guān)系被儲(chǔ)存在電腦中，以電子符號(hào)或數(shù)據(jù)的形式證明發(fā)行人和持有人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，這樣的證券被稱為電子證券。”（6）而所謂的網(wǎng)絡(luò)化證
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