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證券市場誠信原則的法律框架
一、誠信原則的法律起源及歷史發(fā)展
誠實信用（簡稱誠信）原則作為民商法的一項基本原則，是指民商事主體進行民商事活動、行使民事權(quán)利和履行民事義務(wù)時都應(yīng)本著誠實、善意的態(tài)度，即講究信譽，恪守信用，意思表示真實，行為合法等。誠實信用原則反映了市場經(jīng)濟秩序的要求，是保障市場有規(guī)則有秩序運行的重要法則，同時也是社會主義道德規(guī)范在民商法上的表現(xiàn)。因此，這項原則被一些學(xué)者稱為民商法中的“帝王條款”。
在我國古代典籍中，早就出現(xiàn)了“誠信”一詞。據(jù)《新唐書·刑法志》記載，唐太宗于貞觀六年，“親錄囚徒，閔死者三百九十人，縱之還家，期以明年秋即極。及期，囚皆諧朝堂，無后者。太宗嘉其誠信，悉原之�！边@里所稱“誠信”， 是指人際關(guān)系中的誠實不欺。誠實信用，作為一個法律術(shù)語，則是個帕來品。各國對誠實信用的表達各不相同，在拉丁文中為Bona Fide ，在法文中為Bonnefoi，在德文中為Treuund Glauben，在英文中為Good Faith，在日文中為信義誠實。漢語中的誠實信用這一法律原則，主要是受德國的影響而來的。中國繼受大陸法系后，立法和法學(xué)理論受日本、德國的影響很大，因此中文中表述誠信原則的詞語是德文表述的直譯。
現(xiàn)代意義上的誠信原則，既是當(dāng)事人進行民事活動的行為準(zhǔn)則，又是法官享有衡權(quán)的依據(jù)，在誠信原則的以下三個歷史發(fā)展階段中，誠信要求與衡平包含著法律發(fā)展的一定規(guī)律。
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誠信原則起源于羅馬法中的誠信契約和誠信訴訟。在羅馬法里，誠信契約是嚴(yán)正契約的對稱，在嚴(yán)正契約中，債務(wù)人只須嚴(yán)格依照契約的規(guī)定履行義務(wù)，凡契約未規(guī)定的事項，債務(wù)人需要履行，對契約的解釋，只能以契約所載文字含義為準(zhǔn)。與此相反，在誠信契約中，債務(wù)人不僅要承擔(dān)契約規(guī)定的義務(wù)，而且必須承擔(dān)誠實、善意的補充義務(wù)。如契約所未規(guī)定的事項，照通常人看法應(yīng)由債務(wù)人履行時，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)履行。對于嚴(yán)正契約發(fā)生的糾紛，按嚴(yán)正訴訟的程序處理。在嚴(yán)正訴訟中，承審員（法官）無自由裁量權(quán)，只能嚴(yán)格依照契約條款對案件進行裁判。就誠信契約發(fā)生糾紛，按誠信訴訟程序處理。由此可見，誠信契約不僅要求當(dāng)事人承擔(dān)善意、誠實的補充義務(wù)，而且承審員（法官）還可根據(jù)正義衡平原則對契約內(nèi)容進行干預(yù)�，F(xiàn)代民法中誠信原則的兩個方面- 誠信要求和衡平權(quán)，都已萌芽于羅馬法、誠信契約和誠信訴訟之中。
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從歐洲近代史上法典編纂運動到德國民法典制定，為誠信原則發(fā)展的近代民法階段。這一時期的典型法是法國民法典和德國民法典。誠信原則進入到近代民法階段被分裂了，對當(dāng)事人的誠信要求保留下來，但法官衡平權(quán)卻剝奪殆盡。法官無論遇到多么復(fù)雜的情況，都能在龐大的法典中象查字典一樣找到現(xiàn)成的解決方案，因此，法官活動是機械的。盡管如此，羅馬式誠信要求仍繼承下來，但只有指導(dǎo)當(dāng)事人民事活動的意義，并且被限制在債法的范圍內(nèi)適用。法國民法典第1134條、1135條規(guī)定了誠信條款，“契約應(yīng)以善意履行之”，“契約不僅其明示發(fā)生義務(wù)，并按照契約的性質(zhì)，發(fā)生公平原則，習(xí)慣或法律所賦予的義務(wù)�！钡聡穹ǖ涞�242條也是誠信條款：“債務(wù)人須依誠實信用，并照顧交易慣例，履行其給付”。這些規(guī)定，由于對司法活動能動性的限制，并不是現(xiàn)代意義上的誠信原則。
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從瑞士民法典的制定（1907年）至今的時期是誠信原則所經(jīng)歷的現(xiàn)代民法時期。在這一時期，誠信原則恢復(fù)為誠信要求和衡平法的統(tǒng)一。
瑞士民法典與法國民法典、德國民法典相比，有很大特色，它承認(rèn)了立法不可能涵蓋一切社會關(guān)系，承認(rèn)了法官對發(fā)展法律所必不可少的作用。1907 年制定的《瑞士民法典》第2 條規(guī)定：“（1） 任何人都必須誠實、信用地行使其權(quán)利，履行其義務(wù)。（2） 明顯地濫用權(quán)利，不受法律保護�！边@是第一次把誠信原則作為基本原則加以規(guī)定，此舉標(biāo)志著現(xiàn)代意義的誠信原則的確立，它不再是僅約束債務(wù)人的原則，而成為債務(wù)人和債權(quán)人必須共同遵守的原則；這不僅是適用于債法一項原則，而被擴大適用于包括證券在內(nèi)的一切法律關(guān)系，成為民商法的一項基本原則。瑞士民法典中誠信原則被大陸法系各國效仿。日本于1947 年在其民法典中又追加了誠實信用作為民法的基本原則之一，體現(xiàn)在該法典第1條第2款中：“行使權(quán)利及履行義務(wù)時，應(yīng)恪守信義，誠實實行”。在法國和德國，通過法官的司法活動，使原有的誠信條款上升到基本原則的地位。社會主義法系的東歐多數(shù)國家在民法中將誠信原則具體化。
與大陸法不同，英美法“誠實信用”的概念則內(nèi)涵豐富， 外延狹窄。在英美法上與“誠實信用”相對稱的語詞是Good Faith， 最常見的用法是誠信義務(wù)（duty of good faith or obligation of good faith）、誠信和公平交易義務(wù)（obligation of good faith and fair dealing）。英國合同法將誠信分為誠信義務(wù)（a good faith requirement ）、誠信制度（a good faith regime） 和實質(zhì)正義的誠信（good faith as visceral justice）。
誠實信用在英美普通法和制定法上有不同的涵義和要求。根據(jù)《美國統(tǒng)一商法典》的定義， 對于普通人（ordinary person） 而言， 誠信是指在相關(guān)行為或交易中事實上的誠實、善意； 對商人（merchant） 而言， 誠信不僅指主觀上的誠實、善意， 還要求其遵守公平交易的合理商業(yè)標(biāo)準(zhǔn)。從這條規(guī)定可以看出，英美法上誠信的定義包括主觀狀態(tài)和客觀要求（ the subjective concept and the objective requirement）兩個方面�！睹绹y(tǒng)一商法典》的規(guī)定是“誠實信用”在英美制定法上的主要表現(xiàn)形式。
我國《民法通則》、《合同法》和《證券法》等也都規(guī)定了誠實信用的基本原則：《民法通則》第四條規(guī)定，“民事活動應(yīng)當(dāng)遵循公平、誠實信用的原則”；《合同法》第六條明確規(guī)定，“當(dāng)事人行使權(quán)利、履行義務(wù)應(yīng)當(dāng)遵循誠實信用原則”；《證券法》第四條規(guī)定，“證券發(fā)行、交易活動的當(dāng)事人具有平等的法律地位，應(yīng)當(dāng)遵守自愿、有償、誠實信用的原則”。
一般說來，證券市場應(yīng)是一個最講求誠實信用的市場，“公開、公平、公正”原則則是維系證券市場秩序的基石。雖然我們生活在一個充滿不確定性與風(fēng)險的世界，但證券市場所蘊涵的不確定性和風(fēng)險卻較一般產(chǎn)品勞務(wù)市場大得多。從質(zhì)的方面看，在證券市場和產(chǎn)品勞務(wù)市場上交換的對象是不同的。從純交換理論和一般均衡理論的視角可知，商品的不同使用者對商品的邊際效用的評價決定著商品的交換比例或商品價格，而證券市場上各種金融資產(chǎn)買賣的本質(zhì)則是用現(xiàn)在的貨幣同未來的貨幣進行交換，而未來是不確定的，不同時點的貨幣交換比率（收益串）并不是決定交易能否發(fā)生的唯一因素。產(chǎn)品勞務(wù)
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