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合伙人信義義務(wù)問題論析
[論文關(guān)鍵詞]合伙關(guān)系，合伙人，信義義務(wù)
[論文摘要]合伙關(guān)系中合伙人的信義義務(wù)源于合伙人之間因信任和合伙協(xié)議建立的信義關(guān)系，是由誠實信用原則衍生出來的一項義務(wù)。合伙人信義義務(wù)的具體形態(tài)因合伙人在不同合伙中所處的地位不同而不同。我國“新合伙法”關(guān)于合伙人信義義務(wù)的規(guī)定存在諸多不足，為此，應(yīng)采取完善合伙組織形式、重構(gòu)合伙關(guān)系中合伙人的信義義務(wù)體系和確立合伙人違反信義義務(wù)的法律責(zé)任等措施來加以完善。
一、問題的提出
合伙關(guān)系是指兩個以上的主體按照協(xié)議，共同出資、共擔(dān)風(fēng)險所形成的一種聯(lián)合關(guān)系。在大陸法系，合伙關(guān)系源于羅馬法對家長死亡后兄弟共產(chǎn)的規(guī)制，即各合伙人推出其全部財產(chǎn)，合并而為共同財產(chǎn)的全財產(chǎn)之合伙，或稱為共產(chǎn)合伙，其性質(zhì)屬于財產(chǎn)所有權(quán)中的共同共有。合伙關(guān)系發(fā)展到羅馬共和政末期，始出現(xiàn)各合伙人互約出資以經(jīng)營特定事業(yè)為目的之特定事業(yè)之合伙，其性質(zhì)屬于商合伙法上的合伙組織。當(dāng)代各國的合伙理論與合伙立法大抵濫觴于共同共有論與合伙組織論。在普通法中，合伙關(guān)系從合伙到合伙組織的飛躍經(jīng)歷的時間相對較短，起源于13世紀(jì)晚期的合伙，到l8世紀(jì)之前便成為商事組織的主要形態(tài)。
我國的合伙關(guān)系是沿著從身份向契約的路徑不斷發(fā)展的。它最先表現(xiàn)為兄弟叔侄分產(chǎn)時，為繼承財產(chǎn)權(quán)而發(fā)生的合股(合伙)；嗣后將此方法運(yùn)用于商業(yè)，擴(kuò)及于非原共有財產(chǎn)人的親戚朋友之間，并在此基礎(chǔ)上逐漸演變?yōu)楝F(xiàn)在的商業(yè)組織形態(tài)。在當(dāng)下，我國調(diào)整合伙關(guān)系的法律主要體現(xiàn)于民法通則中“個人合伙章”的規(guī)定、“法人章”的合伙型聯(lián)營的規(guī)定以及《中華人民共和國合伙企業(yè)法》(以下簡稱“新合伙法”)關(guān)于商事合伙組織的規(guī)定。
通過對中外合伙關(guān)系的歷時性考察，我們發(fā)現(xiàn)，合伙關(guān)系有從契約型民事合伙向組織型商事合伙發(fā)展之趨勢。合伙關(guān)系這一看似與現(xiàn)代企業(yè)組織形式格格不入的組織形式，經(jīng)過長期的發(fā)展，為什么仍然有著強(qiáng)大的生命力，并成為現(xiàn)代商業(yè)社會不可或缺的市場主體?其內(nèi)在機(jī)理何在?筆者試圖通過對合伙人信義義務(wù)之研究，給出這一問題的答案。
二、合伙人信義義務(wù)的產(chǎn)生
從經(jīng)濟(jì)角度觀察，各種商業(yè)組織均具有相似的核心法則，即“資產(chǎn)分割”。資產(chǎn)分割法則主要用來調(diào)整當(dāng)事人與第三人之間的債權(quán)債務(wù)關(guān)系。資產(chǎn)分割的外部法律關(guān)系雖無法通過一般契約關(guān)系創(chuàng)設(shè)，卻可通過內(nèi)部當(dāng)事人之間的信義關(guān)系確定。這種信義關(guān)系是基于當(dāng)事人之間的相互信任和所訂立的合同建立的。
大陸法賦予代理人以受托人身份這一信義關(guān)系的確立最早可追溯至古羅馬法的“信托遺囑”制度。由于在羅馬法中，特定的市民群體(主要是指未婚成年人、外僑和被剝奪公權(quán)的人)沒有資格獲得遺贈財產(chǎn)，因而，為擺脫法律的限制，實踐中立遺囑者要求一個合法的指定繼承人，將全部或部分他所接受的財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給立遺囑者所指定的受益人。這種被指定或委托的繼承人稱為受信人。中世紀(jì)以后，隨著商業(yè)交易規(guī)模的發(fā)展，這一最初只是作為遺贈人死后財產(chǎn)轉(zhuǎn)移的制度安排，才逐漸被用于商業(yè)領(lǐng)域，被認(rèn)為是“兩個或兩個以上當(dāng)事人為實現(xiàn)某一共同的目的而相互合作的協(xié)議。”
普通法將合伙人視為受信人，取得與代理人或信托人一樣的地位，合伙人之問相互負(fù)擔(dān)信義義務(wù)，這實際t在很大程度上繼承了信托法和代理法的原則。信任義務(wù)是衡平法院在裁決關(guān)于“信任”的事務(wù)中，為了保護(hù)授信人的利益而發(fā)展起來的。如英國在1820年的判例中首先確認(rèn)了代理人負(fù)有如同信托法中的信義義務(wù)。而美國在1859年的Cumber land Coal And Iron Company．Sherman一案中，法院對代理人違反忠實義務(wù)作出了類似的判決，認(rèn)為受雇人作為進(jìn)行財產(chǎn)評估的代理人不能自己購買該財產(chǎn)。直到l9世紀(jì)末20世紀(jì)初，隨著1890年《英國合伙法》、1914年《美國統(tǒng)一合伙法》的相繼出臺，合伙人的信義義務(wù)才逐漸通過成文法得到確立，并由此逐漸發(fā)展成為現(xiàn)代合伙企業(yè)的理論基礎(chǔ)。
由此可知，所謂“信義義務(wù)”是基于信義關(guān)系而產(chǎn)生的義務(wù)，也稱為“受托人義務(wù)”。根據(jù)《布萊克法律辭典》的解釋，信義義務(wù)就是一方為另一方所擔(dān)負(fù)的最高程度的誠實和忠實，并且代表另一方最佳利益的義務(wù)。、基于這種信義關(guān)系而課以受托人的義務(wù)最初只是一種道德義務(wù)：因為合伙的人格獨立和合伙人的無限責(zé)任無法割斷合伙之間的人身信任和信賴關(guān)系。那么，信義義務(wù)是如何作為法律義務(wù)被引入到合伙企業(yè)法中的呢?這在于合伙契約的特殊性。合伙契約是被法律社會學(xué)家麥克內(nèi)爾所稱為“關(guān)系合同”的合同，這種合伙契約包括公司關(guān)系人之間的合同及合伙、雇傭、婚嫻等合同。這些合同的合法性和合理性，法院很難通過傳統(tǒng)的合同理論作出解釋。因為，一方面關(guān)系合同特別強(qiáng)調(diào)人際關(guān)系，它需要人際關(guān)系保障合同的運(yùn)作。故每一關(guān)系合同都受到種種社會關(guān)系的拘束，而構(gòu)成此種社會關(guān)系的基礎(chǔ)是該社會的倫理與信義觀念。另一方面，盡管傳統(tǒng)合同理論無法解釋關(guān)系合同的合法性和合理性，但是我們完全可以從經(jīng)濟(jì)學(xué)的分析中找到答案。市場需要講求倫理，而理性的“經(jīng)濟(jì)人”為追求自身利益最大化，往往會采用欺詐、不正當(dāng)交易或以犧牲或貶損對方及其他當(dāng)事人利益等手段，從而導(dǎo)致所謂的“市場失靈”。“市場失靈”需要國家干預(yù)。就合伙合同來說，僅僅依靠當(dāng)事人在市場條件下的交易條款并不能實現(xiàn)合同的目的，只有通過法律直接制定信義義務(wù)規(guī)則，才能降低交易成本，確保合同的成立和有效。
通過以上對信義義務(wù)的考察，筆者發(fā)現(xiàn)，無論是大陸法中的信義規(guī)則，還是英美法中作為信義原則的合伙契約條款，都是誠實信用原則的派生。合伙關(guān)系中的信義義務(wù)實質(zhì)卜是人們對社會誠信、個人誠信所要求的保護(hù)信賴關(guān)系的回應(yīng)，是誠實信用原則衍生出的一項義務(wù)。信義義務(wù)與合伙的無限責(zé)任一樣，是為合伙安全構(gòu)筑的最后一道屏障。在現(xiàn)代商業(yè)社會，合伙人的信義義務(wù)已成為合伙制度的核心，為各國合伙法所確認(rèn)。
三、合伙人信義義務(wù)的具體形態(tài)
根據(jù)合伙人在合伙事務(wù)中所處地位的不同，我們將合伙關(guān)系中的合伙人分為普通合伙人、有限合伙中的普通合伙人、有限合伙中的有限合伙人、復(fù)合伙人及不容否認(rèn)之合伙人。在各種各樣的合伙關(guān)系中，不同地位的合伙人所承擔(dān)的信義義務(wù)各不相同。
(一)普通合伙人的信義義務(wù)：普通合伙人往往具有共有人和代理人之雙重身份。一方面，合伙人基于合伙合同的約定或合伙決議得以被授權(quán)執(zhí)行合伙事務(wù)；另一方面，合伙不同于法人，有權(quán)執(zhí)行合伙事務(wù)之合伙人并非其他合伙人的機(jī)關(guān)，其僅在執(zhí)行合伙事務(wù)的范圍內(nèi)對其他合伙人發(fā)生效力，其他合伙人也基于其獨立人格，自得為自己的行為。故在理論上，普通合伙人之問藎于受托人的地位和信任而相互負(fù)有信義義務(wù)。從各同立法看，普通合伙人信義義務(wù)的具體內(nèi)容包括謹(jǐn)慎義務(wù)和忠實義務(wù)。其中，謹(jǐn)慎義務(wù)應(yīng)采納較低的行為標(biāo)準(zhǔn)，即不得從事重大過失或不計后果的行為、故意瀆職或故意違法；而忠實義務(wù)僅限于消極方面，具體包括四種行為：出資義務(wù)、向合伙人說明利潤來源、避免利益沖突和競業(yè)禁止義務(wù)
而在實踐中，普通合伙人可分為二類：有權(quán)執(zhí)行合伙事務(wù)之普通合伙人和不執(zhí)行合伙事務(wù)之合伙人。其中，有權(quán)執(zhí)行合伙事務(wù)之普通合伙人中的“有權(quán)”應(yīng)被理解為代理權(quán)。若有權(quán)執(zhí)行合伙事務(wù)之合伙人在事務(wù)范圍內(nèi)代理全體合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)，與第三人從事法律行為，則行為本身包含“自己的行為”與“代理其他合伙人的代理行為”。其信義義務(wù)應(yīng)該為忠實義務(wù)。如我國“新合伙法”第32條規(guī)定：“合伙人不得自營或者同他人合作經(jīng)營與本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)。除合伙協(xié)議另有約定或者經(jīng)全體合伙人一致同意外，合伙人不得同本合伙企業(yè)進(jìn)行交易。合伙人不得從事?lián)p害本合伙企業(yè)利益的活動。”該法第37條規(guī)定：“合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)以及對外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制，不得對抗善意第三人。”而不執(zhí)行合伙事務(wù)的合伙人內(nèi)部相互之間互負(fù)的信義義務(wù)應(yīng)該包括出資義務(wù)、檢查監(jiān)督義務(wù)、合伙財產(chǎn)維護(hù)義務(wù)和忠實義務(wù)。因為合伙合同一經(jīng)成立和生效，合伙人即負(fù)有出資義務(wù)，各合伙人的出資就構(gòu)成了合伙組織的財產(chǎn)。在合伙組織成立后，合伙人對合伙事務(wù)也可通過相互監(jiān)督或?qū)Ｂ毐O(jiān)督等方式平等地行使監(jiān)督權(quán)。
(二)有限合伙中合伙人的信義義務(wù)。有限合伙的典型特征是，有限合伙人以其出資額為限對有限合伙組織的債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任，它是普通合伙和有限責(zé)任公司的混合體。有限合伙中普通合伙人和有限合伙人因其所處地位不同，各自承擔(dān)不同的信義義務(wù)。
1．有限合伙中普通合伙人的信義義務(wù)。有限合伙中的普通合伙人與普通合伙中的合伙人非常相似。基于代理人和受托人的身份，他與有限合伙及其他合伙人之間的關(guān)系符合信義關(guān)系的基本特征，故普通合伙人對有限合伙人和其他合伙人應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的信義義務(wù)。一方面，從信托的角度講，普通合伙人是有限合伙人投入的財產(chǎn)的受托人，享有財產(chǎn)所有權(quán)，并負(fù)有衡平法上為他人利益而管理或處分該項財產(chǎn)的義務(wù)。另一方面，從代理的角度看，普通合伙人也是有限合伙的代理人，有限合伙人投入的財產(chǎn)完全處于普通合伙人的控制之下，基于代理上的受托人，有限合伙中的普通合伙人應(yīng)該對有限合伙企業(yè)的經(jīng)營管理負(fù)有義務(wù)。需要指出的是，有限合伙的普通合伙人與普通合伙的合伙人所承擔(dān)的忠實義務(wù)和謹(jǐn)慎義務(wù)的內(nèi)容及標(biāo)準(zhǔn)是相同的。
2．有限合伙中有限合伙人的信義義務(wù)。有限合伙中有限合伙人是否負(fù)有信義義務(wù)?在美國，法院更多地會根據(jù)案例的具體情形來決定。如當(dāng)有限合伙人與其他合伙人或有限合伙之間的實際關(guān)系使得有限合伙人處于相當(dāng)于信義人的位置時，法院就有可能根據(jù)信義義務(wù)的一般理論向其施加信義義務(wù)。因為，有限合伙人由于掌握專業(yè)知識或基于其他各種原因，必然要參與有限合伙的經(jīng)營管理。但是，在很大程度上，有限合伙人相當(dāng)于有限合伙中的消極投資者，即使其參與有限合伙的經(jīng)營管理，只要不以類似于普通合伙人的方式行事，其信義義務(wù)應(yīng)該僅以其出資為限。在立法中，美國許多州的有限合伙法要求在某些情形下有限合伙人必須對有限合伙債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，這被稱為有限合伙法上的“控制規(guī)則”。我國“新合伙法”第68條列舉了八類事項作為“安全港”條款，只要有限合伙人的行為不超出這八類事項范圍，就不會有承擔(dān)無限責(zé)任的危險。
(三)復(fù)合伙人的信義義務(wù)。復(fù)合伙是指一個合伙人同時參加兩個或兩個以上的合伙企業(yè)，主要有兩種存在形式：一是合伙組織以合伙的名義參加其他合伙，成為其他合伙的成員；二是兩個以上的合伙組織共同建立一個新的合伙。目前，兩大法系均承認(rèn)復(fù)合伙這一形式。在我國，2005年出臺的《中華人民共和國公司法》第l5條規(guī)定：“公司可以向其他企業(yè)投資；但是，除法律另有規(guī)定外，不得成為對所投資企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的出資人”，“新合伙法”第3條規(guī)定：“國有獨資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會團(tuán)體不得成為普通合伙人。”可見，我國立法對復(fù)合伙采取回避的態(tài)度。而在實踐中，一個企業(yè)同時參加兩個或兩個以上的合伙進(jìn)行聯(lián)營的現(xiàn)象十分普遍。從積極意義上說，復(fù)合伙的存在符合經(jīng)濟(jì)學(xué)“不要把所有的雞蛋都放在同一個籃子里”的分散投資理念，有利于促進(jìn)民間資本的充分投資。但其缺陷也不容忽視：合伙人的無限連帶責(zé)任，加重復(fù)合伙人債務(wù)負(fù)擔(dān)，不利于債權(quán)人保護(hù)；復(fù)合伙使各合伙人的非合伙財產(chǎn)成為一種虛擬財產(chǎn)，合伙人的無限連帶責(zé)任落空；復(fù)合伙人各自的責(zé)任形態(tài)和信息不對稱造成監(jiān)管困難�；诖耍S系復(fù)合伙組織的安全仍然是復(fù)合伙人的信義義務(wù)，這種信義義務(wù)主要是出資義務(wù)和告知義務(wù)。
(四)不容否認(rèn)合伙人的信義義務(wù)。不容否認(rèn)合伙，又稱禁止反言合伙，或隱名合伙，它是英美法特有的一項合伙制度。如《美國統(tǒng)一合伙法》第16條規(guī)定：(1)不容否認(rèn)的合伙人在導(dǎo)致了合伙的責(zé)任時，他要與實際的合伙成員一樣承擔(dān)責(zé)任。(2)不容否認(rèn)的合伙人本身沒有導(dǎo)致合伙責(zé)任，但如果有對導(dǎo)致責(zé)任合同或表明行為的其他人表示同意，他要與其共同承擔(dān)責(zé)任，如無其他人時則單獨承擔(dān)責(zé)任。目前，《香港合伙經(jīng)營條例》第l6條、《加拿大安大略省合伙法令》第15條、《英國1890年合伙法》第14條也有類似之規(guī)定。我國“新合伙法”第76條規(guī)定，如果第三人有理由相信有限合伙人為普通合伙人并與其交易的，該有限合伙人應(yīng)當(dāng)對該筆交易承擔(dān)與普通合伙人同樣的責(zé)任。
不容否認(rèn)合伙人的信義義務(wù)主要體現(xiàn)在兩方面：對外義務(wù)和對內(nèi)義務(wù)。在對外義務(wù)上，英美國家的合伙法接受了因聲明而負(fù)起義務(wù)的原則。在英美國家的合伙法看來，合伙法要衡平合伙人和因信賴聲明而與合伙進(jìn)行交易的第三人的利益，這才符合對等即公平的衡平法原則。實際上，不容否認(rèn)合伙人的對外義務(wù)相當(dāng)于代理法上的表見代理人的義務(wù)。在對內(nèi)義務(wù)上，我國最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行(中華人民共和國民法通則)若干問題的意見(試行)》第46條與第50條的規(guī)定較為周延：(1)出資義務(wù)。不容否認(rèn)合伙人負(fù)有依契約之約定，為出資之義務(wù)，而且應(yīng)以金錢或其他財產(chǎn)出資，不能以勞務(wù)或信用進(jìn)行出資，并且其出資之財產(chǎn)產(chǎn)權(quán)也讓渡于顯名合伙人。(2)不為地位讓與之義務(wù)。因為合伙人內(nèi)部之間的相互信用，因此如無特殊約定，在履行出資義務(wù)后，非經(jīng)顯名合伙人的同意，不得將其地位讓與第三人。(3)附隨義務(wù)。在行使權(quán)利的過程中負(fù)有的不損害顯名合伙人權(quán)益的義務(wù)，如保密義務(wù)、同業(yè)競爭禁止之義務(wù)等。(4)分擔(dān)損失之義務(wù)。不容否認(rèn)合伙人以其出資額對合伙營業(yè)損失分擔(dān)責(zé)任。
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