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關(guān)于《律師法》修改的思考論文
在平平淡淡的日常中，大家都嘗試過寫論文吧，論文是對某些學(xué)術(shù)問題進(jìn)行研究的手段。那么問題來了，到底應(yīng)如何寫一篇優(yōu)秀的論文呢？下面是小編收集整理的關(guān)于《律師法》修改的思考論文，希望對大家有所幫助。
【摘要】在原《律師法》中許多規(guī)定已不再適應(yīng)社會(huì)發(fā)展需要的今天，修改后的新《律師法》終于在今年10月28日得以正式公布。這次修改從總體上對原法中存在的一些問題進(jìn)行了改進(jìn)，同時(shí)做出了一些適應(yīng)律師制度發(fā)展趨勢的新規(guī)定，其進(jìn)步之處是有目共睹的。但仍要指出的是，在新法中仍有需要完善之處存在。文章正是在結(jié)合我國社會(huì)現(xiàn)實(shí)的基礎(chǔ)上，對此次《律師法》修改從正反兩方面來加以思考。
【關(guān)鍵詞】律師法修改；進(jìn)步與發(fā)展；不足與完善
一、《律師法》修改中的進(jìn)步與發(fā)展
�。ㄒ唬╆P(guān)于律師的定義
定義就是要闡述清楚律師是什么，這是律師法的基本問題，是整個(gè)律師法得以展開的基礎(chǔ)�？删褪沁@個(gè)看似簡單的定義，決定了律師的社會(huì)地位怎樣，職業(yè)性質(zhì)如何。原律師法中對律師的定義是：“依法取得律師職業(yè)證書，為社會(huì)提供法律服務(wù)的人員�！惫P者認(rèn)為這個(gè)定義中“社會(huì)”這個(gè)詞已經(jīng)不再適合當(dāng)今律師業(yè)發(fā)展現(xiàn)狀。從歷史的角度看，這個(gè)定義是有其合理之處的。當(dāng)時(shí)在頒布《律師法》時(shí)，我國正在推行包括經(jīng)濟(jì)體制與政治體制在內(nèi)的全面改革，也正是在這次改革中，各地律師事務(wù)所紛紛與當(dāng)?shù)厮痉ㄐ姓块T脫鉤，由原來的國資所向合伙所轉(zhuǎn)變。[1] 律師從此不再是國家工作人員，實(shí)現(xiàn)了從管理者向服務(wù)者的飛躍。而這一轉(zhuǎn)變在當(dāng)時(shí)完全符合社會(huì)發(fā)展需求，實(shí)現(xiàn)了人們對律師這一職業(yè)的性質(zhì)的進(jìn)一步認(rèn)識。可見這里的“社會(huì)”一詞則完全是為了強(qiáng)調(diào)不再是國家工作人員之意。但在律師法頒布實(shí)行后這段時(shí)間我們發(fā)現(xiàn)，律師的社會(huì)地位低，律師執(zhí)業(yè)難，甚至權(quán)利屢遭侵犯的事實(shí)擺在了眼前，這其中可以說與律師定義中的為“社會(huì)”提供法律服務(wù)的定位不無關(guān)聯(lián)。只是籠統(tǒng)的說為社會(huì)服務(wù)，公眾很容易將其與其他諸如餐飲娛樂，社會(huì)中介等服務(wù)相提并論，這對提升律師的社會(huì)地位而言是非常不利的。在這樣一個(gè)模糊的定位中，與律師作為當(dāng)事人合法權(quán)益的代言人，法律得以正確實(shí)施的維護(hù)者，公平正義的追求者是怎樣的不相稱？
美國法律中對律師的描述是“作為法律職業(yè)人員，是委托人的代理人，是法律制度的職員，是對司法質(zhì)量負(fù)有特殊職責(zé)的公民。”[2]1959 年公布的德意志聯(lián)邦共和國律師法第1 條規(guī)定：“律師是獨(dú)立的司法人員。” [3]這些也許算不上是對律師的準(zhǔn)確定義，但從這些描述性的語句中不難看出，律師是社會(huì)上負(fù)有特定職責(zé)的特殊職業(yè)群體，其所具有的特殊使命與職業(yè)性質(zhì)決不僅僅是社會(huì)服務(wù)人員所能表達(dá)出與涵蓋的。因此修訂后的律師法第2 條規(guī)定：“本法所稱律師，是指依法取得律師執(zhí)業(yè)證書，接受委托或者指定，為當(dāng)事人提供法律服務(wù)的執(zhí)業(yè)人員。”并進(jìn)一步增加第2 款“律師應(yīng)當(dāng)維護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益，維護(hù)法律正確實(shí)施，維護(hù)社會(huì)公平和正義�！边@樣一來將律師的定義與律師所獨(dú)具的使命相結(jié)合，突出了律師行業(yè)在社會(huì)發(fā)展中的作用，對于提升律師的社會(huì)地位，改變?nèi)藗冊?jīng)的偏見，調(diào)動(dòng)律師執(zhí)業(yè)群體的整體積極性都具有重要意義。
�。ǘ╆P(guān)于律師的權(quán)利
《律師法》頒布至今，從法律條文中義務(wù)條款數(shù)量上壓倒權(quán)利條款的規(guī)定方式，到現(xiàn)實(shí)生活中律師權(quán)利的屢遭漠視經(jīng)歷，引發(fā)了人們對《律師法》定位的不斷思考�！堵蓭煼ā繁緫�(yīng)是律師的權(quán)利之法，人們期待《律師法》中更多權(quán)利性條款的出現(xiàn)。而此次修改的最大亮點(diǎn)就是對律師權(quán)利保護(hù)的規(guī)定有所增加與完善，具體表現(xiàn)在律師會(huì)見犯罪嫌疑人、被告人程序變得簡單，而且不被監(jiān)聽；閱卷復(fù)制權(quán)提前到審查起訴階段；律師自行調(diào)查取證的，憑律師執(zhí)業(yè)證書和律師事務(wù)所證明，可以向有關(guān)單位或者個(gè)人調(diào)查與承辦法律事務(wù)有關(guān)的情況等方面。這是令整個(gè)律師界及所有關(guān)心律師事業(yè)發(fā)展的人們都感到歡欣鼓舞的事情。
�。ㄈ╆P(guān)于律師的職業(yè)豁免
修改中在完善增加權(quán)利性條款的同時(shí)，還引進(jìn)了一些嶄新的理念，那就是關(guān)于律師職業(yè)豁免的有關(guān)規(guī)定。新《律師法》明確規(guī)定“律師在法庭上發(fā)表的代理、辯護(hù)意見不受法律追究。”從《律師法》頒布至今，律師因執(zhí)業(yè)而涉嫌犯罪被捕和受行政處罰報(bào)道時(shí)常見諸報(bào)端，眾多的現(xiàn)實(shí)案例表明我國律師的人身權(quán)利長期以來都沒有得到應(yīng)有的保障。而其他國家在這方面是已經(jīng)有很多立法先例可尋，比如盧森堡《刑法》第452 條第1 款規(guī)定：“在法庭上發(fā)言或向法庭提交訴訟文書，只要與訴訟或訴訟當(dāng)事人有關(guān)，就不能對它提起任何刑事訴訟”，《英格蘭和威爾士出庭律師行為規(guī)則》規(guī)定：“在通常情況下，律師對他在法庭中的言論享有豁免權(quán)”，《律師作用的基本原則》這一國際性的法律文件也規(guī)定，各國政府應(yīng)確保律師能夠履行其所有職責(zé)而不受到恫嚇、妨礙或不適當(dāng)?shù)母缮�。人們也逐漸認(rèn)識到若律師不享有律師職業(yè)豁免權(quán)，人身權(quán)利得不到應(yīng)有保障的直接后果就是使當(dāng)事人得不到良好的法律服務(wù)，合法權(quán)益難以保障。此時(shí)在新律師法中引入職業(yè)豁免理念是正合時(shí)宜的。
二、《律師法》修改中的不足
�。ㄒ唬╆P(guān)于律師的特許執(zhí)業(yè)制度
新《律師法》仍然保留了律師的特許執(zhí)業(yè)制度。筆者認(rèn)為這個(gè)制度作為我國統(tǒng)一司法考試制度的一個(gè)例外規(guī)定，雖然有其存在的意義，但在現(xiàn)實(shí)中的弊可能要大于利。因?yàn)榉梢坏┰试S了這個(gè)口子的存在，實(shí)際運(yùn)做起來就難免會(huì)帶來一些不公平的結(jié)果出現(xiàn)，該如何向這些通過自己努力參加全國統(tǒng)一司法考試的廣大考生交代？如果說對于一些高精尖領(lǐng)域的疑難問題，的確要依靠一些專家型律師來解決，那么我們完全可以通過完善我們的司法考試制度，將這一部分人才吸納到能夠參加考試，并有可能通過考試的隊(duì)伍中來。只有這樣才是長遠(yuǎn)之計(jì)，也易于被公眾所接受。
�。ǘ╆P(guān)于作證的豁免
廣義的律師豁免除了以上談及的律師在法庭上的言論豁免外，還有另外一層含義即律師的作證豁免。律師作證豁免權(quán)，它是指律師對其在業(yè)務(wù)活動(dòng)中得知的當(dāng)事人的秘密可以拒絕作證的權(quán)利。律師作證豁免權(quán)最重要的價(jià)值在于維系委托人與律師之間的信賴關(guān)系，以保護(hù)委托人的利益，促進(jìn)辯護(hù)律師順利履行職責(zé)。只有當(dāng)事人充分相信律師時(shí)，他們才會(huì)愿意尋求律師的幫助，在訴訟進(jìn)行中才會(huì)積極合作，將案件相關(guān)情節(jié)如實(shí)相告。為此，律師應(yīng)當(dāng)根據(jù)誠實(shí)信用原則，充分運(yùn)用自己的專業(yè)知識和技能，盡心盡責(zé)地根據(jù)法律規(guī)定完成委托事項(xiàng)，最大限度的維護(hù)委托人的合法權(quán)益。[4] 但筆者認(rèn)為要在當(dāng)事人與律師之間建立起這種誠實(shí)信用的合作氛圍，除了對律師作出為當(dāng)事人保守商業(yè)秘密與個(gè)人隱私，不得為雙方代理，利益沖突時(shí)不得為當(dāng)事人代理等義務(wù)性規(guī)定外，還應(yīng)該在立法中以權(quán)利性條款的形式規(guī)定作出作證豁免的規(guī)定。
新《律師法》雖然規(guī)定了律師對當(dāng)事人的秘密有保密的義務(wù)，但這與西方國家賦予律師，醫(yī)師與牧師等特殊行業(yè)的拒絕作證權(quán)是不能等同的。正如刑事訴訟法學(xué)專家陳光中教授在一次論壇會(huì)上所說的，關(guān)于律師保密義務(wù)的規(guī)定在新《律師法》中“雖然進(jìn)步了，但是一種尷尬的進(jìn)步�！睘楫�(dāng)事人保守秘密與拒絕作證權(quán)的規(guī)定絕不是同義語的簡單重復(fù)。如果將前者視為以律師的自覺性來維系的，從而建立律師在社會(huì)中的誠信地位，那么當(dāng)賦予律師免于作證的權(quán)利時(shí)，則是法律在以更強(qiáng)烈的方式營造律師與當(dāng)事人之間的相互信賴，乃至整個(gè)法治視野中的誠實(shí)信用體制，這對律師制度以及整個(gè)法律制度的運(yùn)做與發(fā)展都是大有裨益的。
（三）“三難”問題徹底得到解決還有待各方面的努力
律師“會(huì)見難”、“閱卷難”、“調(diào)查難”的問題，僅僅修改《律師法》是不夠的，相關(guān)的訴訟法也應(yīng)得到修改，這樣才會(huì)建立起一套完善的保障體系，從而有效解決上述的三難問題。首先看會(huì)見權(quán)，雖然新律師法規(guī)定了“受委托的律師憑律師執(zhí)業(yè)證書、律師事務(wù)所證明和委托書或者法律援助公函，有權(quán)會(huì)見犯罪嫌疑人、被告人并了解有關(guān)案件情況�！睍�(huì)見權(quán)問題似乎已得到完美的規(guī)定，但可知權(quán)利無救濟(jì)就如同虛設(shè)一般，如果只是作出一般性的權(quán)利宣示，是無法解決在律師的會(huì)見權(quán)遭受侵犯時(shí)的救濟(jì)問題的。再看閱卷權(quán)，新《律師法》規(guī)定：“受委托的律師自案件審查起訴之日起，有權(quán)查閱、摘抄和復(fù)制與案件有關(guān)的訴訟文書及案卷材料�！边@一規(guī)定是針對刑事案件而設(shè)的，自然要與刑事訴訟法有一內(nèi)在的協(xié)調(diào)。為了保障律師這一權(quán)利的切實(shí)實(shí)現(xiàn)，應(yīng)將刑事訴訟法中與此規(guī)定不一致的地方予以修改。最后看調(diào)查權(quán)，新《律師法》規(guī)定憑律師執(zhí)業(yè)證書和律師事務(wù)所證明，可以向有關(guān)單位或者個(gè)人調(diào)查與承辦法律事務(wù)有關(guān)的情況。這與刑事訴訟法的規(guī)定亦有明顯沖突。因此《律師法》中的亮點(diǎn)之處要真正在現(xiàn)實(shí)中得以落實(shí)還需要各方面的努力才能實(shí)現(xiàn)。
三、結(jié)語
《律師法》作為律師界的憲法，對整個(gè)律師制度以至司法制度的發(fā)展起著極為重要的作用。一部真正好的律師法應(yīng)定位于注重保護(hù)律師合法權(quán)益，規(guī)范律師執(zhí)業(yè)行為，從而有利于律師事業(yè)與司法制度的發(fā)展與完善。修改中許多地方都體現(xiàn)了這一理念，這是令律師界以及許多關(guān)心《律師法》發(fā)展的人士感到歡欣鼓舞的。對于一些還沒有完全解決的問題則有待于各界共同努力，我們?nèi)耘f拭目以待。
【參考文獻(xiàn)】
[1] 馬宏俊.律師法修改中的重大理論問題研究[M].北京:法律出版社,2006.
[2] 王進(jìn)喜譯.美國律師協(xié)會(huì)職業(yè)行為示范規(guī)則[M].北京:中國人民公安大學(xué)出版社,2005.
[3] 司法部法規(guī)司組織譯.外國律師法規(guī)選編[M].北京:法律出版社,1992.
[4] 徐家力,王寧.誠實(shí)信用與律師制度[A].北京市依法治市領(lǐng)導(dǎo)小組辦公室,北京市司法局,北京市法學(xué)會(huì).誠信與法治[C].北京:中國工商出版社,2002.
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