長沙老字號立法保護(hù)法律問題研究

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長沙老字號立法保護(hù)法律問題研究

　　立法保護(hù)是對某一法律關(guān)系以法律的形式加以確定，對人們的行為加以指引，評價等。

長沙老字號立法保護(hù)法律問題研究

　　摘要：老字號蘊(yùn)含著豐富的文化價值，是民族文化的名片。老字號遭到搶注、冒用的現(xiàn)象不斷發(fā)生，對于老字號的文化傳承以及市場競爭環(huán)境帶來消極影響。分析現(xiàn)有老字號的立法體系，可以發(fā)現(xiàn)老字號的法律保護(hù)存在一定的問題。完善老字號相關(guān)立法不僅有利于市場經(jīng)濟(jì)的健康運(yùn)行同時對于文化產(chǎn)業(yè)的發(fā)展也有重要意義。

　　關(guān)鍵詞：老字號;知識產(chǎn)權(quán);立法;文化產(chǎn)業(yè)

　　我國作為五千年的文明古國，在歷史的長河中形成了豐富的地域文化。歷史名城長沙是湖湘文化的中心，一大批長沙老字號承載著豐富的湖湘文化內(nèi)涵。老字號不僅凝聚著巨大的商業(yè)價值，同時也是地域文化的載體，是地方文化的名片。近年來老字號遭遇搶注的頻繁發(fā)生，對老字號的保護(hù)是促進(jìn)文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展的必要手段也是當(dāng)務(wù)之急。建立科學(xué)完備的法律體系，是保護(hù)老字號不被濫用的基礎(chǔ)和前提。針對長沙老字號的立法保護(hù)研究，對于促進(jìn)文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展具有重要意義。

　　一、“老字號”法律性質(zhì)解析

　　老字號是指具有悠久歷史、鮮明的地域文化特征和獨(dú)特的工藝或者經(jīng)營特色，在一定區(qū)域乃至全國有良好商業(yè)信譽(yù)的優(yōu)秀民族企業(yè)。“老字號”并不是一個法律概念，在民法中其對應(yīng)的是企業(yè)字號，在商法中其對應(yīng)的是商號。在商界字號與商號是相同的，兩者僅是在不同的法律領(lǐng)域?qū)ζ洳煌慕嵌鹊慕缍�。字號因其識別性是商事主體相互區(qū)別的主要工具和標(biāo)志。

　　字號權(quán)作為一種私法領(lǐng)域的權(quán)利，其歸屬于民事權(quán)利自不待言。但具體言之，為何種民事權(quán)利?目前學(xué)界存在不同的學(xué)說。目前關(guān)于字號權(quán)的法律性質(zhì)存在的主要學(xué)說有：人格權(quán)說、財產(chǎn)權(quán)說、知識產(chǎn)權(quán)說、混合性權(quán)利說。

　　財產(chǎn)權(quán)說從財產(chǎn)收益性的角度出發(fā)否認(rèn)字號權(quán)的人格權(quán)屬性。而人格權(quán)說從人格權(quán)的特征以及財產(chǎn)權(quán)的地位等角度認(rèn)為，字號權(quán)滿足人格權(quán)的基本特征雖具有無形的財產(chǎn)權(quán)但并不是主要的權(quán)利內(nèi)容。知識產(chǎn)權(quán)說認(rèn)為字號權(quán)應(yīng)是一種獨(dú)立的知識產(chǎn)權(quán)。主要是基于國際上對于字號的通行做法，因?yàn)樽痔柌粌H具有識別功能，區(qū)別不同商事主體，是企業(yè)必備的人格利益，而且其包含了創(chuàng)造者的智力成果和創(chuàng)作精力。在市場經(jīng)濟(jì)條件下，字號權(quán)確實(shí)可以通過流轉(zhuǎn)帶來財產(chǎn)收益具備財產(chǎn)權(quán)的屬性。就性質(zhì)而言，字號權(quán)完全符合知識產(chǎn)權(quán)的特性，屬于知識產(chǎn)權(quán)的范疇。字號權(quán)不僅具有財產(chǎn)性而且具備人格權(quán)的屬性，將字號權(quán)歸為人格權(quán)或者財產(chǎn)權(quán)未免都有失偏頗。而混合權(quán)利說則較為全面的將字號權(quán)的屬性概括出來。隨著知識產(chǎn)權(quán)的不斷發(fā)展，將字號權(quán)歸屬于知識產(chǎn)權(quán)是較為合理的做法，將字號權(quán)納入知識產(chǎn)權(quán)法律保護(hù)體系符合當(dāng)今法律發(fā)展的趨勢。

　　字號從設(shè)定、使用以及轉(zhuǎn)讓的角度而言，同時具備了人格權(quán)、財產(chǎn)權(quán)和知識產(chǎn)權(quán)的屬性。字號權(quán)從其客體所具有的信息屬性和其本身具有的時間性、地域性、專用性等方面看，是知識產(chǎn)權(quán);而從其權(quán)利所體現(xiàn)的利益的性質(zhì)來看，則又是由人格性權(quán)利和財產(chǎn)性權(quán)利混合組成的一個權(quán)利。所以筆者認(rèn)為，混合權(quán)利說更為準(zhǔn)確的定位了字號權(quán)的法律性質(zhì)，其他任何某一單獨(dú)的權(quán)利說都不完全概括字號權(quán)的屬性。

　　二、老字號法律保護(hù)現(xiàn)狀分析

　　長沙在各行各業(yè)形成了許多的老字號，例如：火宮殿――長沙民俗小吃的發(fā)源地、玉樓東――湘菜的的代表、楊裕興――百年面館等等。對于老字號的法律保護(hù)不能局限于地方，應(yīng)該著眼于全國的立法狀況。在建設(shè)市場經(jīng)濟(jì)的背景下，建立完善的法律體系是保障經(jīng)濟(jì)有序運(yùn)行，市場有序運(yùn)轉(zhuǎn)的基礎(chǔ)。由于目前我國還沒有專門規(guī)定字號權(quán)的法律法規(guī)，企業(yè)的字號權(quán)還沒有具體的法律依據(jù)予以保護(hù)。目前只能通過商標(biāo)法、馳名商標(biāo)法規(guī)、反不正當(dāng)競爭法以及有關(guān)企業(yè)名稱的民事法律規(guī)定間接地保護(hù)字號權(quán)。

　　(一)民法通則。《民法通則》第99條規(guī)定了企業(yè)的名稱權(quán)，因目前我國的立法中缺乏對字號權(quán)的規(guī)定，只能從民事基本法的層面通過擴(kuò)大解釋對字號權(quán)予以保護(hù)。

　　(二)知識產(chǎn)權(quán)法。字號權(quán)包含了智力成果，具有財產(chǎn)價值，屬于無形的財產(chǎn)權(quán)，應(yīng)當(dāng)受到知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)。目前我國知識產(chǎn)權(quán)法尚無字號權(quán)的規(guī)定，在相關(guān)立法沒有出臺前，有以下的措施予以保護(hù)：第一，域外保護(hù)�！侗Ｗo(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》以及一些國家的立法中對字號權(quán)有明確的保護(hù)。在國際上，字號權(quán)作為一項獨(dú)立的權(quán)利與商標(biāo)權(quán)、企業(yè)名稱權(quán)享有同樣的地位。傳統(tǒng)老字號企業(yè)的字號權(quán)，可以在與我國有雙邊協(xié)議或多邊協(xié)議的《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》締約國中得到域外保護(hù)。第二，申請馳名商標(biāo)。通過將字號申請為馳名商標(biāo)來實(shí)現(xiàn)國內(nèi)以及國外的立法保護(hù)。第三，直接注冊為商標(biāo)。通過將字號轉(zhuǎn)化為商標(biāo)，利用《商標(biāo)法》中對于商標(biāo)權(quán)的規(guī)定來予以保護(hù)。第四，在企業(yè)變更中保護(hù)。第五，注冊域名。在電子商務(wù)迅速發(fā)展的今天，把老字號注冊為域名也是保護(hù)字號權(quán)的有效方式，可以有效防止其他企業(yè)或個人惡意搶注。

　　(三)反不正當(dāng)競爭法。根據(jù)《反不正當(dāng)競爭法》的規(guī)定，擅自使用他人的企業(yè)名稱，在達(dá)到引人誤解的情況下構(gòu)成不正當(dāng)競爭。擅自使用老字號的行為在某些情況下可以認(rèn)定為不正當(dāng)競爭，《反不正當(dāng)競爭法》也是目前保護(hù)字號權(quán)的一個法律淵源。

　　(四)行政法。老字號企業(yè)同其他市場主體一樣在經(jīng)營過程中會遇到國家機(jī)關(guān)及其工作人員的行政法行為，如果執(zhí)法行為違反法律法規(guī)的規(guī)定，老字號企業(yè)可以用《行政法》的相關(guān)規(guī)定向行政機(jī)關(guān)提起復(fù)議，也可以向人民法院提起行政訴訟。行政法也是保護(hù)老字號企業(yè)的一種手段。

　　三、“老字號”法律保護(hù)存在的問題及完善建議

　　(一)老字號法律保護(hù)存在的問題。目前我國對于老字號的立法保護(hù)尚不完善，主要體現(xiàn)在字號權(quán)與商標(biāo)權(quán)兩者的沖突上。字號權(quán)與商標(biāo)權(quán)有很多相似之處，兩者都具有無形財產(chǎn)權(quán)的性質(zhì)不同于一般的財產(chǎn)權(quán)客體物是有形的物。也正是由于字號權(quán)與商標(biāo)權(quán)的相鄰接，兩者之間存在一定的沖突。同一財產(chǎn)之上不能存在相互排斥的財產(chǎn)權(quán)，而作為無形財產(chǎn)的精神智力成果有其特殊性，在其上可以有多個主體享有他物權(quán)。一個客體之上存在多項財產(chǎn)權(quán)利，為各項財產(chǎn)權(quán)的沖突提供了可能。商標(biāo)權(quán)、企業(yè)名稱權(quán)、著作權(quán)三者之間的沖突是最為常見的沖突類型。這些沖突呈現(xiàn)多種形式，正是這些權(quán)利沖突的日益突出，將字號權(quán)納入知識產(chǎn)權(quán)權(quán)體系的需求愈加強(qiáng)烈。

　　(1)缺少預(yù)防權(quán)利沖突的措施。我國目前對于商標(biāo)權(quán)和字號權(quán)沖突的立法主要體現(xiàn)在三個層級：法律、司法解釋、部門規(guī)章。具體而言，法律主要是《反不正當(dāng)競爭法》，司法解釋是《最高人民法院關(guān)于審理商標(biāo)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》、部門規(guī)章是《國家工商行政管理局關(guān)于解決商標(biāo)與企業(yè)名稱中若干問題的意見》(以下簡稱《意見》)以及《馳名商標(biāo)認(rèn)定和保護(hù)規(guī)定》等等。其中《意見》是對于兩者權(quán)利沖突規(guī)定的最為具體的法規(guī)。但是，不得不看出這些規(guī)范性文件都是致力于時候處罰和救濟(jì)，而沒有關(guān)于事前預(yù)防的措施。只有禁止性規(guī)定對于預(yù)防侵權(quán)行為的發(fā)生收效甚微。

　　究其兩者權(quán)利沖突的原因，我們不難發(fā)現(xiàn)根源在于商標(biāo)與字號權(quán)利核準(zhǔn)機(jī)關(guān)及程序的不同，并且兩個機(jī)關(guān)之間信息沒有共享。對于搶注商標(biāo)、濫用字號的行為，由于權(quán)利人不能進(jìn)行有效的事前預(yù)防，只能事后救濟(jì)必然面臨合法權(quán)益隨時被侵害的風(fēng)險。法律的目的不僅在于規(guī)范而且在于引導(dǎo)和教育，缺少預(yù)防性規(guī)定不能夠良好的指引公民走上守法的道路。很多企業(yè)為了保護(hù)字號權(quán)和商標(biāo)將兩者同時注冊登記。但這樣仍然不能有效遏制他人侵權(quán)行為，因?yàn)槟壳傲⒎ㄖ袥]有對注冊他人字號和商標(biāo)的行為做出禁止性規(guī)定。

　　(2)缺少解決權(quán)利沖突的具體方法。商標(biāo)權(quán)與字號權(quán)應(yīng)該受到平等的保護(hù)，但目前制度上兩者在取得方式、注冊審查、異議程序上都存在著不平等保護(hù)的現(xiàn)狀。商標(biāo)專用權(quán)的取得采取核準(zhǔn)注冊的方式，在經(jīng)過國家工商行政部門核準(zhǔn)之后方可取得商標(biāo)專用權(quán)。另外任何人都可以在取得商標(biāo)權(quán)后查詢到相關(guān)的信息。反觀字號權(quán)的取得只要工商部門核準(zhǔn)即可，并無相關(guān)審查，無需對同行業(yè)的其他在冊企業(yè)有無相似字號進(jìn)行排查即可獲得字號權(quán)，無信息公開義務(wù)，單位和個人也無權(quán)利查詢相關(guān)信息。同時由于缺乏異議程序，字號權(quán)人獲知其他字號申請人侵犯了自己的權(quán)益也無異議程序進(jìn)行阻止，只能待字號權(quán)取得后才能獲得權(quán)利救濟(jì)。因此，兩項權(quán)利在權(quán)利取得上存在不平等，若嚴(yán)格適用保護(hù)在先權(quán)利原則，則不利于保護(hù)權(quán)利人的利益。執(zhí)法機(jī)關(guān)應(yīng)在適用權(quán)利在先原則是利用公平競爭的原則來彌補(bǔ)存在的不公平性，但如何適用公平原則目前缺少統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)，執(zhí)法過程中也無明確的依據(jù)。

　　(3)時效性規(guī)定不甚合理。根據(jù)《國家工商行政管理局關(guān)于解決商標(biāo)與企業(yè)名稱中若干問題的意見》(以下簡稱《意見》)的規(guī)定，商標(biāo)與企業(yè)名稱沖突的案件，當(dāng)事人必須自商標(biāo)注冊之日或者企業(yè)名稱登記之日起五年內(nèi)提出請求(含已提出請求但尚未處理的)，惡意注冊或者惡意登記的不受此限。時效的規(guī)定雖然在目的上是督促權(quán)利人及時行使權(quán)利也保證行政機(jī)關(guān)及時處理案件，但在目前權(quán)利人無有效途徑獲取字號權(quán)相關(guān)信息，獲取信息的渠道限制使得時效規(guī)定對權(quán)利人來說不夠公平合理。若要適用時效規(guī)定應(yīng)該首先保障字號權(quán)利人的及時獲取信息的權(quán)利。

　　(4)相關(guān)立法層級不高。目前行政執(zhí)法部門辦理字號權(quán)與商標(biāo)權(quán)等權(quán)利沖突案件的主要依據(jù)是國家工商行政管理總局頒布的《意見》，該規(guī)范性文件從性質(zhì)上來說系工商行政管理系統(tǒng)的內(nèi)部通知，不屬于人大或常委會制定的法律也不屬于國務(wù)院頒布的行政法規(guī)，其在效力層次上較之后兩者較弱，不能作為審判的依據(jù)加以適用而只能作為一個參照。所以在字號權(quán)侵犯商標(biāo)權(quán)的案件中，法院一般不會判決侵權(quán)方變更企業(yè)名稱而是禁止突出適用企業(yè)的字號。

　　(二)完善老字號法律保護(hù)的建議。(1)字號權(quán)歸屬于知識產(chǎn)權(quán)的范疇�？v觀目前各國立法以及有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)的國際條約，大多數(shù)都將字號權(quán)歸屬于知識產(chǎn)權(quán)。字號權(quán)無論在地域性、專有性、時間性以及無形財產(chǎn)權(quán)的性質(zhì)上都具備知識產(chǎn)權(quán)的屬性。所以保護(hù)字號權(quán)的基礎(chǔ)是給予字號權(quán)以準(zhǔn)確的定位，明確字號權(quán)的知識產(chǎn)權(quán)性質(zhì)。在我國未來的民法典制定中，應(yīng)當(dāng)在知識產(chǎn)權(quán)編中對字號權(quán)加以明確的規(guī)定。

　　(2)在《商標(biāo)法》中增加字號權(quán)的規(guī)定。如前所述，字號權(quán)與商標(biāo)權(quán)有很多相似之處，若將字號權(quán)納入知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的體系，《商標(biāo)法》應(yīng)當(dāng)是最佳選擇。在《商標(biāo)法》中規(guī)定字號權(quán)，其中具體內(nèi)容應(yīng)包括以下方面：首先，關(guān)于取得的制度。應(yīng)當(dāng)確立“登記主義”原則，使用主義為例外。打破目前企業(yè)名稱登記的地域和級別的限制，建立全國范圍內(nèi)的統(tǒng)一登記管理制度。實(shí)現(xiàn)不同地域、不同級別的信息共享，以避免地域間發(fā)生的沖突。對于老字號企業(yè)，應(yīng)當(dāng)適用使用主義的取得方式，在老字號具備存續(xù)一定期限的基本要求之上，在一定地域存在一定影響，應(yīng)當(dāng)以字號權(quán)加以保護(hù)。其次，字號權(quán)的權(quán)利內(nèi)容。應(yīng)當(dāng)參照商標(biāo)權(quán)立法，字號權(quán)的權(quán)利內(nèi)容應(yīng)當(dāng)包括字號專用權(quán)、使用許可權(quán)、轉(zhuǎn)讓權(quán)和標(biāo)記權(quán)。最后，明確字號權(quán)的侵權(quán)標(biāo)準(zhǔn)。目前老字號經(jīng)營者遭受的侵權(quán)行為主要體現(xiàn)為老字號被其他單位或個人搶注為商標(biāo)或被冒用，經(jīng)營者的利益遭到嚴(yán)重的損害。筆者認(rèn)為界定侵權(quán)的標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)以消費(fèi)者對商品或服務(wù)的主體或來源是否會發(fā)生誤認(rèn)，或誤認(rèn)為與相關(guān)字號存在關(guān)系�！渡虡�(biāo)法》應(yīng)當(dāng)將上述混淆行為作為字號權(quán)侵權(quán)的判斷標(biāo)準(zhǔn)。

　　(3)制定保護(hù)老字號的特別法。老字號較之一般字號具有豐富的文化價值以及較高的知名度，在市場競爭中具有較高的聲譽(yù)和優(yōu)勢，因此更易被其他單位或個人冒用或惡意搶注。我國《商標(biāo)法》中有關(guān)于馳名商標(biāo)的特別保護(hù)規(guī)定，與之相適應(yīng)當(dāng)對于老字號予以特別法的保護(hù)。國家商務(wù)部在2006年4月，發(fā)布了《“中華老字號”認(rèn)定規(guī)范(試行)》(以下稱《認(rèn)定規(guī)范》)和 “振興老字號工程”方案，在全國范圍內(nèi)對老字號企業(yè)進(jìn)行認(rèn)定。《認(rèn)定規(guī)范》中對中華老字號的認(rèn)定條件、范圍、程序、方式等做了明確規(guī)定。但目前具體的管理辦法尚未出臺，國務(wù)院的相關(guān)部門應(yīng)當(dāng)及時頒布具體的管理辦法以滿足行政部門的工作依據(jù)。具體而言，應(yīng)當(dāng)明確老字號專用權(quán)的范圍，被國務(wù)院商務(wù)部認(rèn)定為“中華老字號”的老字號在全國范圍內(nèi)享有專有權(quán)。全國范圍內(nèi)的其他任何單位或個人都不能未經(jīng)許可擅自使用。對于在省內(nèi)具有較高知名度的老字號應(yīng)當(dāng)有省級相關(guān)部門認(rèn)定為“地方老字號”，在所在省范圍內(nèi)享有字號專有權(quán)。另外，對老字號的保護(hù)也應(yīng)當(dāng)進(jìn)行跨行業(yè)的保護(hù)，對于其他行業(yè)的經(jīng)營者非法使用老字號，是消費(fèi)者產(chǎn)生錯誤的認(rèn)識，破壞社會的公平競爭的行為，應(yīng)當(dāng)在立法上予以禁止。

　　四、結(jié)語

　　對老字號法律保護(hù)的目的不僅僅在于維護(hù)社會主義市場經(jīng)濟(jì)秩序，更是對中華傳統(tǒng)文化的發(fā)展和傳承建立公平健康的社會環(huán)境。對于老字號立法保護(hù)的研究該更多的以實(shí)證研究為主，針對湖南省會長沙目前老字號存在的普遍問題，有針對的提出立法建議。但是老字號立法保護(hù)不能局限于地方，這是全國性問題，應(yīng)當(dāng)放眼于全國范圍內(nèi)的老字號。今后的研究應(yīng)當(dāng)將目前全國老字號保護(hù)存在的問題有更深入的調(diào)查，在此基礎(chǔ)上的對策研究更為有意義。

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