重整信息披露的必要性研究

重整信息披露的必要性研究
（一）信息披露制度的概念
信息披露制度是指通過及時(shí)發(fā)布和對(duì)外公開方式，提供信息和使決策制定公開的過程和方法。信息披露能夠提高有關(guān)公司的透明度。所謂透明度是指營造一種環(huán)境的原則，在這種環(huán)境中，所有的市場參與者可以接近、了解和理解有關(guān)現(xiàn)存狀況、決策以及行為的信息的一種制度。一般說來，關(guān)于公司法人治理有兩個(gè)基本的問題。第一是所謂公司的“軟預(yù)算約束”問題。當(dāng)存在著將風(fēng)險(xiǎn)和損失轉(zhuǎn)嫁給外部人（如債權(quán)人或消費(fèi)者）的機(jī)會(huì)時(shí)，公司的內(nèi)部人有著較強(qiáng)的背離法律和道德規(guī)范的行為傾向。第二是所謂內(nèi)部人和外部人之間的“信息不對(duì)稱”問題。由于外部人缺乏關(guān)于風(fēng)險(xiǎn)和損失轉(zhuǎn)移的充分信息，內(nèi)部人在這場博弈中有著較高的獲勝機(jī)率。這就會(huì)進(jìn)一步鼓勵(lì)內(nèi)部人從事這種轉(zhuǎn)嫁游戲。在通常情況下，外部人無權(quán)過問公司的內(nèi)部事務(wù)，因而無法獲得充分的內(nèi)部信息。[3]而破產(chǎn)程序一旦啟動(dòng)，就要求幾乎所有的信息都要對(duì)債權(quán)人和有責(zé)任保護(hù)債權(quán)人利益的管理人公開。例如：高恩在重整日產(chǎn)汽車公司的過程中，推行所謂的“透明公開”政策，企圖消除人與人、及區(qū)域間的訊息傳遞隔閡。而使大象跳舞的IBM前執(zhí)行長葛斯納亦深知溝通的重要，經(jīng)常利用IBM完整的信息溝通網(wǎng)絡(luò)，將所要傳達(dá)的經(jīng)營理念與訊息在彈指之間傳送給全球30多萬名員工，以確保訊息的一致性與實(shí)時(shí)性。在中航油重組過程中，就因違背信息披露義務(wù)，欺騙德意志銀行，幾乎導(dǎo)致重組失敗。這寫例子都證明了信息披露對(duì)企業(yè)的重要性，不管是對(duì)企業(yè)本身的日常經(jīng)營中，還是對(duì)已經(jīng)遭遇重整的企業(yè)，信息披露都是至關(guān)重要的。破產(chǎn)法應(yīng)當(dāng)要求對(duì)存在利益沖突、缺乏獨(dú)立性等方面的信息進(jìn)行披露。披露義務(wù)人包括管理人及其雇傭的專業(yè)人員和其他工作人員。這種披露義務(wù)持續(xù)存在于破產(chǎn)程序的進(jìn)行過程中。為明確起見，破產(chǎn)法還應(yīng)規(guī)定利益沖突或缺乏獨(dú)立性包括哪些情況。[1]我國新破產(chǎn)法草案除了規(guī)定與本案有利害關(guān)系的人不能擔(dān)任管理人外，[2]對(duì)于利害關(guān)系的解釋以及相應(yīng)的強(qiáng)制披露義務(wù)均沒有明確規(guī)定。
信息披露是證券法律制度的重要組成部分，是上市公司的法定義務(wù)。我國證監(jiān)會(huì)認(rèn)為，信息披露主要是指公眾公司以招股說明書、上市公告書以及定期報(bào)告和臨時(shí)報(bào)告等形式，把公司及與公司有關(guān)的信息，向投資者公開披露的行為。上市公司信息披露是公眾公司與投資者和社會(huì)公眾全面溝通信息的橋梁，為投資者和社會(huì)公眾的投資抉擇提供主要依據(jù)，因此，真實(shí)、全面、及時(shí)、充分地進(jìn)行信息披露是至關(guān)重要的。上市公司在進(jìn)入重整程序后，除了要向社會(huì)公眾履行法定的信息披露義務(wù)之外，還應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人披露大量的事實(shí)與信息，而這些事實(shí)與信息通常是不為公眾所知的。[3]雖然公司重整制度和證券法都需要信息公開，但兩者不盡相同，比如：日本《會(huì)社更生法》上所指的信息公開就與證券法上的信息公開是無關(guān)的，是指在重整中的重整人的活動(dòng)過程中，對(duì)與活動(dòng)有關(guān)的文書，利益相關(guān)者有閱覽權(quán)。也就是說公司重整制度的信息公開比證券法上的信息公開的規(guī)定要嚴(yán)格一些。
（二）重整信息披露的必要性
重整程序中的利益沖突可以分為兩大類，一類是債務(wù)人進(jìn)入重整程序前就已經(jīng)存在而在重整程序中得以延續(xù)的利益沖突，這些利益沖突包括股東與雇員的利益沖突、債權(quán)人與股東的利益沖突、債權(quán)人與債務(wù)人企業(yè)的利益沖突、雇員與債權(quán)人之間的利益沖突、債務(wù)人企業(yè)與股東的利益沖突以及雇員與債務(wù)人企業(yè)的利益沖突等，就是在股東、雇員以及債權(quán)人的內(nèi)部也是存在利益沖突的。[1]沖突是債務(wù)人企業(yè)作為一種有限的資源集合體的存在而無法避免和克服的，因?yàn)?ldquo;社會(huì)并不是均衡化的。由于社會(huì)中的現(xiàn)有資源總是處于匱乏狀態(tài)，而利益來源于對(duì)資源的控制，利益的大小取決于對(duì)資源控制的多少，因此對(duì)資源控制的不同導(dǎo)致了利益差別，利益差別則成為利益沖突的基本原因。”[2]這些利益沖突在債務(wù)人企業(yè)進(jìn)入重整程序之后由于營業(yè)的維持和企業(yè)的存續(xù)而得以延續(xù)下來并由于債務(wù)人企業(yè)可供利益分配的資產(chǎn)數(shù)額的減少而呈現(xiàn)一種激化的態(tài)勢(shì)；另一類是在債務(wù)人進(jìn)入重整程序后因新設(shè)定的權(quán)利或因債務(wù)人陷入破產(chǎn)狀態(tài)而凸現(xiàn)出來的利益保護(hù)要求所產(chǎn)生的利益沖突，新設(shè)立的權(quán)利在重整程序中造就了新的利益主體，如申請(qǐng)后債權(quán)人，而因債務(wù)人陷入破產(chǎn)狀態(tài)而凸現(xiàn)出來的利益保護(hù)要求則進(jìn)一步擴(kuò)大了參與重整程序的利益主體的數(shù)量，如在債務(wù)人企業(yè)運(yùn)作良好的情況下并不成為什么問題的供應(yīng)商或顧客利益、國家稅收利益以及社會(huì)穩(wěn)定秩序利益等等。重整程序中的利益沖突蘊(yùn)涵著的危險(xiǎn)，最明顯的例子就是重整程序很可能會(huì)在初始階段就因?yàn)楦鞣綗o法就決定其利益分配的重整方案達(dá)成以致中途崩塌，這樣進(jìn)“債務(wù)人復(fù)興”的立法目的只能是眾人永遠(yuǎn)無法觸及的海市蜃樓，重整制度也就失去了其立足于世的資本。
債權(quán)人或債務(wù)人在重整中，必須履行相應(yīng)的信息披露義務(wù)，當(dāng)義務(wù)人不履行告知義務(wù)，并且給對(duì)方造成相應(yīng)的損害時(shí)，必須承擔(dān)相應(yīng)法律責(zé)任的制度。我認(rèn)為設(shè)立破產(chǎn)重整信息披露制度的必要性如下：
   （1）建立破產(chǎn)重整信息披露制度是保護(hù)債權(quán)人合法利益的需要。在現(xiàn)實(shí)中，債權(quán)與債務(wù)人的信息獲得是不對(duì)等的。在通常情況下，對(duì)企業(yè)內(nèi)部真實(shí)的資產(chǎn)、負(fù)債、經(jīng)營、信用、財(cái)務(wù)等相關(guān)情況，債權(quán)人是很難全面了解的。在有些情況下，想全面了解債務(wù)人的上述情況甚至是不可能的。正是由于債權(quán)人與債務(wù)人之間存在著嚴(yán)重信息不對(duì)等的問題，干擾了債權(quán)人正常的判斷能力，直接影響了債權(quán)人合法權(quán)益的行使，使得在破產(chǎn)過程中債權(quán)人始終處于被動(dòng)地位，破壞了雙方正常的平衡關(guān)系，加劇了雙方之間的利益沖突。同時(shí)也使得一些債務(wù)人采取隱瞞事實(shí)真相，抽逃資產(chǎn)，虛假破產(chǎn)等方式欺騙債權(quán)人。通常情況下，當(dāng)債務(wù)人申請(qǐng)破產(chǎn)時(shí)，企業(yè)已經(jīng)沒有多少財(cái)產(chǎn)或債務(wù)已經(jīng)遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過了資產(chǎn)，嚴(yán)重?fù)p害了債權(quán)人的合法利益。通過破產(chǎn)重整信息披露制度的建立，債權(quán)人可以及時(shí)了解和掌握該企業(yè)的客觀情況以及債務(wù)人申請(qǐng)企業(yè)破產(chǎn)重整的實(shí)際措施和計(jì)劃的實(shí)施，最
大限度的保護(hù)債權(quán)人的合法利益。
   （2）建立破產(chǎn)重整信息披露制度同樣是保護(hù)債務(wù)人合法利益的需要。在司法實(shí)踐中，經(jīng)常有一些債權(quán)人，并非出于保護(hù)自身合法權(quán)益為目的提出破產(chǎn)申請(qǐng)。而是利用申請(qǐng)競爭對(duì)手破產(chǎn)的手段來損毀對(duì)方的聲譽(yù)，進(jìn)行不正當(dāng)競爭。債權(quán)人在申請(qǐng)企業(yè)破產(chǎn)時(shí)要告知債務(wù)人自己欲申請(qǐng)其破產(chǎn)重整，一方面可以促使債務(wù)人為了避免被債權(quán)人申請(qǐng)破產(chǎn)重整盡可能的履行其義務(wù)；另一方面也可以使債務(wù)人做好充分的思想準(zhǔn)備，防止債權(quán)
人假借申請(qǐng)其破產(chǎn)損毀其商譽(yù)，限制債權(quán)人惡意申請(qǐng)破產(chǎn)的不正當(dāng)競爭行為。
（3）建立破產(chǎn)重整信息披露制度，通過規(guī)定債權(quán)人和債務(wù)人相應(yīng)的信息披露義務(wù)及法律責(zé)任，使其具有一定的壓力，及時(shí)披露相關(guān)情況。當(dāng)義務(wù)人不履行其應(yīng)履行的義務(wù)時(shí)，就要承擔(dān)相應(yīng)的經(jīng)濟(jì)乃至刑事責(zé)任。對(duì)想采取違法行為牟取不法利益的人可以起到威懾作用，有效地保護(hù)各方當(dāng)事人的合法利益。同時(shí)，建立破產(chǎn)重整信息披露制度還對(duì)恢復(fù)社會(huì)信用，維護(hù)社會(huì)秩序，增加債務(wù)企業(yè)重生的機(jī)會(huì)，減少社會(huì)失業(yè)壓力具有一定積極的作用，可以解決或緩解債權(quán)人與債務(wù)人之間的利益沖突，符合我國的實(shí)際國情。
 

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