- 相關(guān)推薦
收購立法價值取向研究
摘要：效率與公平是收購立法的兩大價值目標(biāo)，我國傳統(tǒng)理論堅持“效率優(yōu)先，兼顧公平”的原則。由于實踐中堅持效率優(yōu)先的原則，從而導(dǎo)致收購中少數(shù)股東的合法權(quán)益沒有得到應(yīng)有的保護(hù)。本文在分析收購中少數(shù)股東受侵害情形的基礎(chǔ)上，提出了給予少數(shù)股東特別保護(hù)并廢除收購立法中的“效率優(yōu)先”原則。
關(guān)鍵詞：效率，公平，收購立法，價值取向
一、上市公司收購中效率與公平的關(guān)系
公平，是法的古老的價值命題，而效率則是現(xiàn)代社會賦予法的新使命。效率和公平是收購立法的兩大價值目標(biāo)，有學(xué)者認(rèn)為，“效率與公平是社會發(fā)展中的一對矛盾”。[1] 在處理二者之間的矛盾時，應(yīng)堅持“效率優(yōu)先，兼顧公平”的原則。
有學(xué)者認(rèn)為，“公平和效率是既相適應(yīng)又相矛盾的社會價值。一方面，以效率為標(biāo)準(zhǔn)配置社會資源，促進(jìn)經(jīng)濟(jì)增長，增加社會財富總量，在此基礎(chǔ)上才有可能實現(xiàn)高層次的公平，即共同富裕。另一方面，如果把效率絕對化，不考慮公平，就可能導(dǎo)致收入懸殊、兩極分化，造成社會不穩(wěn)，影響以致從根本上損害效率�！� [2] “效率優(yōu)先，兼顧公平”的原則的本意是通過促進(jìn)生產(chǎn)力的發(fā)展，從而實現(xiàn)人民生活水平提高，并實現(xiàn)共同富裕。但這種提法沒有考慮到，效率和公平是相輔相成的，把任何一方置于從屬地位或?qū)α⒚�，都可能產(chǎn)生事與愿違的結(jié)果。[3]筆者認(rèn)為，我們不能說公平和效率孰輕孰重，在社會主義市場經(jīng)濟(jì)條件下，公平和效率具有矛盾性，更具有一致性。我國的收購立法應(yīng)兼顧收購效率和少數(shù)股東權(quán)益保護(hù)，而不宜確立收購效率優(yōu)先于少數(shù)股東權(quán)益保護(hù)原則。否則，必然有人打著“效率優(yōu)先”的幌子，在上市公司收購市場大發(fā)不義之財。
二、上市公司收購中少數(shù)股東權(quán)益受侵害的情形
上市公司收購法律規(guī)制的主要目的之一在于保護(hù)目標(biāo)公司股東，尤其是少數(shù)股東的利益，因為相對于收購人、目標(biāo)公司管理層、大股東，少數(shù)股東在上市公司收購的利益博弈中總是處于絕對的弱勢地位。中國的證券市場由于存在股權(quán)分裂和一股獨大的特點，收購人用較低的成本和大股東協(xié)商一致，就獲得了目標(biāo)公司的控制權(quán)，因此協(xié)議收購為收購者與上市公司控股股東一起操縱市場，利用信息和資金的絕對優(yōu)勢低吸高拋創(chuàng)造了機(jī)會，而這個機(jī)會又是絕對的低成本。這是我國上市公司收購過程中伴隨大量虛假陳述、內(nèi)幕交易和操縱市場產(chǎn)生的根源。[4]
在中國股權(quán)分裂的現(xiàn)實下，三分之二的非流通股不在市場上流通，少數(shù)股東的權(quán)益歷來沒有得到很好的保護(hù)。增發(fā)新股、配股和發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券是常被采取的手段， 也被股民稱為大股東利用上市公司“圈錢”的三大陷阱。[5] 有學(xué)者認(rèn)為，少數(shù)股東合法權(quán)益遭受侵害的情形主要有以下幾類：（1）上市公司設(shè)置障礙阻撓少數(shù)股東參加股東大會，從而剝奪少數(shù)股東的經(jīng)營決策權(quán)。（2）控股股東與上市公司之間進(jìn)行損害公司利益的關(guān)聯(lián)交易，大股東將上市公司作為自己的“提款機(jī)”。（3）上市公司經(jīng)營狀況正常，卻連續(xù)多年拒絕發(fā)放紅利股息。（4）控股股東濫用表決權(quán)，故意通過損害少數(shù)股東利益的股東大會決議，或通過控制董事會通過不利于少數(shù)股東的董事會決議。（5）上市公司故意設(shè)置障礙阻撓少數(shù)股東查詢、了解公司經(jīng)營信息和其他相關(guān)信息，侵犯少數(shù)股東知情權(quán)。（6）上市公司向公司董事、經(jīng)理等管理層支付不合理的報酬或提供其他優(yōu)厚待遇。（7）公司虛假重組，控股股東借收購重組題材牟利，損害少數(shù)股東利益。（8）操縱公司股票價格，迫使少數(shù)股東低價出售其所持有的股票，或惡意增加公司資本，迫使無力認(rèn)購的少數(shù)股東進(jìn)一步降低持股比例。[6]
當(dāng)然在控制權(quán)轉(zhuǎn)移，收購當(dāng)事人各方利益博弈的收購過程中，這些手段同樣會得到運(yùn)用，甚至?xí)臃隆⒆儽炯訁�。在全球興起的兼并風(fēng)潮中，不公平的資產(chǎn)買賣大量存在，不公平的關(guān)聯(lián)交易已屢屢成為購并方掠奪、鯨吞少數(shù)股東利益的一種隱蔽手段，即使在證券法律較為健全的西方國家，人們也驚嘆兼并風(fēng)潮使人類似乎又回到了洪荒年代。[7]從我國上市公司收購的動因來看，[8]收購中的其他主體無不對少數(shù)股東虎視眈眈。筆者認(rèn)為，上市公司收購中，侵害少數(shù)股東合法權(quán)益的情形可歸納為以下三種：
�。ㄒ唬┦召徣藧阂馐召�
惡意收購是指收購人（包括目標(biāo)公司被收購前的舊股東和由于收購而成為目標(biāo)公司之新股東）借上市公司收購之機(jī)，以損害上市公司和少數(shù)股東利益，牟取個人私利為目的的投機(jī)行為。 [9] 常見的方式有，收購人聯(lián)合機(jī)構(gòu)、制造題材、操縱市場、牟取暴利，如億安科技案。億安科技原為深錦興A，是一支房地產(chǎn)股票。由于其流通盤小，1998年廣東省四家投資顧問公司開始大量買入深錦興A股份，1999年廣東億安科技公司通過收購法人股成為深錦興第一大股東，并迅速通過所謂的收購、兼并，將深錦興打造為科技股，并更名為億安科技。自此股價自1999年的9元一直炒到2000年的126.31元，又于2001年初跌至20多元。 [10]億安科技案成為我國股市莊股投機(jī)的登峰造極之作，大批少數(shù)股東損失慘重。實踐證明，多數(shù)上市公司重組時往往與二級市場炒作密切配合，利用重組概念一唱一和，在二級市場牟取暴利。 [11]
�。ǘ� 控股股東肆意“盤剝”
控股股東（包括收購人通過收購成為控股股東）通過控制董事會，進(jìn)行關(guān)聯(lián)交易，把劣質(zhì)資產(chǎn)注入上市公司，從中牟利；或挪用、擠占上市公司資金，肆無忌憚地?fù)p害上市公司和少數(shù)股東利益。如：恒通集團(tuán)收購棱光實業(yè)， 抽走資金高達(dá)8億多元；港泰實業(yè)收購ST長控，洗劫ST長控2.7億多元；望春花被重組的大股東華銀投資抽走資金約1.4億元；豐華股份被迫為漢騏集團(tuán)置換進(jìn)公司的資產(chǎn)代償了8660萬元債務(wù)；ST松遼的大股東給上市公司帶來7400萬元的借款擔(dān)�！璠12]這些收購人都把上市公司作為自己的“提款機(jī)”，并無真正經(jīng)營公司的實力和意圖 [13]，然而上市公司和少數(shù)股東卻要承擔(dān)控股股東所造成的巨大損失。
�。ㄈ� 目標(biāo)公司管理層惡意反收購
惡意反收購不僅指目標(biāo)公司管理層違反法律、公司章程進(jìn)行反收購行為，還包括管理層犧牲公司和股東利益而保全自己現(xiàn)有職位的反收購行為。
公司收購是公司治理外部性監(jiān)管的重要形式。當(dāng)管理層與公司股東目標(biāo)函數(shù)嚴(yán)重偏離，公司的內(nèi)部治理環(huán)境和外部治理環(huán)境的產(chǎn)品市場、管理層勞動力市場和貸款約束都已無法維持股東對管理層的有效監(jiān)督時，收購作為一種更為昂貴的外部治理結(jié)構(gòu)而啟動。收購使無效率的公司管理層被替代，從而達(dá)到懲戒和警示無效率的管理層，提高經(jīng)營管理效率的目的。公司收購對目標(biāo)公司管理層的利益影響甚大，有研究表明收購?fù)瓿珊蟮?年里，目標(biāo)公司的管理層當(dāng)中將有一半人失去工作。 [14] 因此，目標(biāo)公司管理層在公司收購中處于維護(hù)公司利益和保全自身利益的兩難抉擇之中。
在反收購過程中，目標(biāo)公司的經(jīng)營者處于一種嚴(yán)重的利益沖突之中，經(jīng)營者、收購者和目標(biāo)公司股東在利益上均處于對立狀態(tài)。[15]從某種角度來說，上市公司收購也是收購人與目標(biāo)
【收購立法價值取向研究】相關(guān)文章：
立法質(zhì)量與質(zhì)量立法──歐美臺立法質(zhì)量立法研究（四）01-10
探究當(dāng)前知識舞蹈及價值取向12-13
MBA教育的價值取向及方略選擇03-01
口碑傳播的基本研究取向12-06
論《傲慢與偏見》婚姻價值取向12-19
如何完善我國擔(dān)保物權(quán)的立法價值03-24
淺探影視劇音樂的文化價值取向03-19
孔子仁學(xué)的價值取向-孔子仁學(xué)思想新探（三）03-06
中國電子商務(wù)立法研究03-20