中國電子商務(wù)立法研究

一、構(gòu)建電子商務(wù)法律體系的立法原則和核心內(nèi)容

　　（一）中國電子商務(wù)法律體系的立法原則

　　由于電子商務(wù)立法調(diào)整的是新型的市場(chǎng)交易方式，因此需要有與以往法律不同的新的立法指導(dǎo)原則。這些原則覆蓋整部法律，目的是使法律具有一定的伸縮性和前瞻性，盡量避免和減少成文法掛萬漏一，僵化死板等弊端。

　　1功能等效原則。功能等效原則是1996年聯(lián)合國“電子商業(yè)示范法”提出的，這一原則的出現(xiàn)開辟了電子商務(wù)立法的新思路，對(duì)中國的立法也有很好的借鑒作用。功能等效原則就是在分析有關(guān)傳統(tǒng)紙質(zhì)文件的法律要求的目的和作用的基礎(chǔ)上，使電子商務(wù)技術(shù)能夠滿足這些目的和作用。例如，紙質(zhì)文件的作用包括以下幾個(gè)方面：讓文件可以被所有人識(shí)讀，讓文件可以被復(fù)制；讓文件在一段時(shí)間內(nèi)不會(huì)被改變；通過簽名方式對(duì)數(shù)據(jù)真實(shí)性進(jìn)行認(rèn)證；讓文件以一種官方和法院可以接受的方式出現(xiàn)。就上述紙質(zhì)文件能起的各種作用而言，電子記錄如果滿足了一系列技術(shù)和法律的要求，就能夠在數(shù)據(jù)的生成、存儲(chǔ)和通訊方面提供與紙質(zhì)文件同等水平的安全保障，甚至在數(shù)據(jù)來源及內(nèi)容的認(rèn)證方面具有更高的可靠性和速度。

　　2法律與專業(yè)技術(shù)相結(jié)合的原則。電子商務(wù)交易的不斷發(fā)展給電子商務(wù)法律體系的構(gòu)建提出了挑戰(zhàn)，電子商務(wù)立法要體現(xiàn)技術(shù)的發(fā)展，同時(shí)又要為技術(shù)發(fā)展提供足夠的空間。在中國市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)尚不完善、行政力量干預(yù)市場(chǎng)的現(xiàn)象時(shí)有發(fā)生的國家，用法律指定某一技術(shù)作為電子商務(wù)行為有效性依據(jù)的做法是不可取的。但是，電子商務(wù)發(fā)展必須有安全性保障，這就要求法律對(duì)電子商務(wù)行為所采用的技術(shù)至少應(yīng)達(dá)到的功能和最低效果做出詳盡的規(guī)定，即規(guī)定只有使用具有若干技術(shù)性能，能夠達(dá)到一定效果的技術(shù)的行為才是有效的，這樣達(dá)到法律與技術(shù)的有機(jī)結(jié)合，避免了對(duì)特定技術(shù)的指定帶來的弊害，又維持了電子商務(wù)行為較高程度的確定性和安全性。

　　3交易載體無歧視性原則。對(duì)于交易載體無歧視性而言，就是指法律對(duì)于無論是采用何種媒介、形式和通訊手段進(jìn)行的市場(chǎng)交易都采取一視同仁的態(tài)度，不因交易采用的媒介、形式和通訊手段不同而厚此薄彼�；�于傳統(tǒng)交易形式的法律規(guī)范一般是將書面形式作為默認(rèn)的交易載體。然而電子形式的交易恰恰是“無紙”交易，不屬于傳統(tǒng)形式，因而無法享有法律給予紙質(zhì)媒體的地位和待遇。電子商務(wù)立法就是要改變這一狀況，不論采用何種載體進(jìn)行交易，都應(yīng)得到法律的認(rèn)可。

　�。ǘ�）電子商務(wù)立法調(diào)整的核心內(nèi)容―――電子合同關(guān)系

　　電子商務(wù)雖然是個(gè)含義廣泛的概念，但是它的核心內(nèi)容仍然是“商務(wù)”，即主要以合同形式表現(xiàn)的交易活動(dòng)。因此，合同關(guān)系成了電子商務(wù)立法調(diào)整的核心內(nèi)容。在1999―2000年，北京市海淀區(qū)法院審理了一起因網(wǎng)上拍賣引起的合同糾紛案，成為中國“網(wǎng)上拍賣第一案”。由于這是一起有關(guān)數(shù)據(jù)電文的電子合同糾紛，中國目前缺少相應(yīng)的法規(guī)，給法院處理這類案子造成困難。法院雖直接依據(jù)《拍賣法》判案，而實(shí)際上本案的核心仍然是買賣合同成立問題，也就是電子合同的有效性，即法律地位問題，同時(shí)也涉及了電子合同的生效要件等其他方面。由于電子合同采用數(shù)據(jù)電文形式進(jìn)行信息的通訊和存儲(chǔ)，合同法律制度必須進(jìn)行一系列相應(yīng)的調(diào)整和變革。電子合同載體的“無紙化”與訂立過程的“數(shù)字化”都對(duì)傳統(tǒng)合同法產(chǎn)生了一定的沖擊，但是，判斷合同有效性的基本標(biāo)準(zhǔn)并未改變。因此，在必要的技術(shù)保障下，配合全方位的網(wǎng)絡(luò)基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)，法律完全可以在“非歧視原則”的基礎(chǔ)上，賦予電子商務(wù)合同充分的有效性，以改善網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟(jì)時(shí)代的法律環(huán)境。

　　1電子商務(wù)經(jīng)營(yíng)者的信息披露義務(wù)。電子通訊技術(shù)讓所有經(jīng)營(yíng)者都有機(jī)會(huì)面對(duì)全球的市場(chǎng)，使交易過程變得方便、快捷，這是電子商務(wù)的優(yōu)勢(shì)。但是，如果電子商務(wù)的經(jīng)營(yíng)者利用虛擬技術(shù)的特點(diǎn)，隱身于電子手段之中，把自身的義務(wù)和責(zé)任也虛擬了，那就毀掉了一切交易的信用基礎(chǔ)。電子合同的訂立，依賴于人們對(duì)其的認(rèn)可程度。假使消費(fèi)者交易的風(fēng)險(xiǎn)疑慮重重，擔(dān)心成交之后收不到貨物，擔(dān)心商品的質(zhì)量問題，擔(dān)心發(fā)生糾紛上訴無門，更擔(dān)心經(jīng)營(yíng)者口是心非，卷走貨款……那么即使電子商務(wù)被炒的再熱，網(wǎng)絡(luò)廣告做的再好，網(wǎng)上拍賣再絢麗繽紛，消費(fèi)者也只是會(huì)把電子商務(wù)當(dāng)作一道迷人的風(fēng)景，不會(huì)真正付出。因此，要奠定其信用基礎(chǔ)，經(jīng)營(yíng)者的信息就顯得尤為重要。

　　2電子合同中的簽字與蓋章。對(duì)于合同書形式而言，簽字或蓋章是合同成立的法定形式要求，而對(duì)于數(shù)據(jù)電文等其它書面形式，雖然《合同法》未作強(qiáng)制性要求，但是縱觀全球電子簽名已經(jīng)成為網(wǎng)上交易的安全與信用的保障。由于中國尚未正式承認(rèn)電子簽名的效力，也沒有建立起電子簽名的認(rèn)證制度，當(dāng)事人即使采用了電子簽名也難以達(dá)到適當(dāng)和可靠的安全程度，因此中國《合同法》建議，采用數(shù)據(jù)電文形式的合同在成立之前，當(dāng)事人要求簽訂確認(rèn)書，簽訂確認(rèn)書后合同再成立。然而，所謂簽訂確認(rèn)書的方法顯然屬權(quán)宜之計(jì)。當(dāng)事人在以電子合同達(dá)成協(xié)議之后，又要采用傳統(tǒng)的書面形式，這等于給新技術(shù)加了一頂舊帽子，違背了電子商務(wù)的發(fā)展潮流。

　　3電子合同的生效要件。合同是通過要約和承諾的方式訂立的，即一方面對(duì)方提出訂立合同的意思表示（要約），對(duì)方表示同意（承諾），合同就告成立。要約在到達(dá)對(duì)方即要約生效，而通過因特網(wǎng)訂立合同時(shí)，要約是通過特定的系統(tǒng)進(jìn)行接受的，因此，其接受或者到達(dá)具有特殊性。電子合同這一新事物的出現(xiàn)，使中國現(xiàn)有的法律（主要指“合同法”）顯得相形見絀。中國《合同法》雖然對(duì)電子合同做出了一些基本的規(guī)定，但是有關(guān)電子合同的生效要件等具體規(guī)則尚未確定，這正是中國未來電子商務(wù)立法需要解決的一大核心問題。當(dāng)然《合同法》不是專門調(diào)整電子合同關(guān)系的法律，有關(guān)的法律規(guī)范比較粗疏、簡(jiǎn)略在所難免，這也正說明中國需要一部專門的電子商務(wù)法，將電子交易真正納入中國法律規(guī)范體系之中。

　　二、中國電子商務(wù)立法所涉及的其它領(lǐng)域

　　（一）電子商務(wù)立法挑戰(zhàn)現(xiàn)行稅收制度

　　1當(dāng)前存在的稅收問題。（1）沖擊傳統(tǒng)國際稅收。首先，國際稅收管轄權(quán)問題，來源地稅收管轄權(quán)和居民稅收管轄權(quán)的沖突是電子商務(wù)課稅的核心問題。發(fā)達(dá)國家如美國強(qiáng)調(diào)居民稅收管轄權(quán)，而發(fā)展中國家由于收入多來自國內(nèi)，所以強(qiáng)調(diào)地域稅收管轄權(quán)。電子商務(wù)的發(fā)展使各國對(duì)所得來源地的判定發(fā)生爭(zhēng)議，互聯(lián)網(wǎng)的遠(yuǎn)程特性給行使地域稅收管轄?zhēng)�來了困難。其次是常設(shè)機(jī)構(gòu)的認(rèn)定。常設(shè)機(jī)構(gòu)指一個(gè)企業(yè)進(jìn)行全部或部分營(yíng)業(yè)的固定營(yíng)業(yè)場(chǎng)所。在因特網(wǎng)上，傳統(tǒng)常設(shè)機(jī)構(gòu)概念“有形存在”的標(biāo)準(zhǔn)幾乎不再適用。（2）沖擊著傳統(tǒng)稅收征管。在電子商務(wù)環(huán)境下，產(chǎn)品和服務(wù)分類的模糊、常設(shè)機(jī)構(gòu)認(rèn)定困難、交易地不明確等問題給稅收政策帶來不少?zèng)_擊，所得稅、流轉(zhuǎn)稅、關(guān)稅的征管問題，也使得稅收當(dāng)局難以控制，使得依法納稅變得蒼白無力。

　　2加強(qiáng)電子商務(wù)稅收征管的對(duì)策。針對(duì)電子商務(wù)所帶來的稅收問題，借鑒國際先進(jìn)經(jīng)驗(yàn)，結(jié)合中國實(shí)際情況，輔助于管理手段來實(shí)現(xiàn)電子商務(wù)稅收的立法功能�？蓢L試采用如下對(duì)策：（1）建立專門的電子商務(wù)稅務(wù)登記制度。即納稅人在辦理上

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