電子商務(wù)在合同法領(lǐng)域的題目及解決思路

內(nèi)容摘要：本文主要從合同法的角度來關(guān)注電子商務(wù)，但并不單純指用法律的手段來解決電子商務(wù)中牽扯到法律規(guī)范的題目，作者以為假如能夠用治理和信息技術(shù)公道地規(guī)避法律題目，那么是最好不過的了。也就是說，盡量在技術(shù)和治理的層次上來解決題目，避免觸及新的或者舊的法律題目。所以文章的題目定位于電子商務(wù)在合同法領(lǐng)域面臨的若干題目及解決辦法。
　　關(guān)鍵詞：電子商務(wù) 電子合同 認(rèn)證中心（CA） 電子簽名 B2B B2C
　　
　　電子商務(wù)概述
　　
　　電子商務(wù)指的是貿(mào)易活動(dòng)的電子化。電子商務(wù)是一個(gè)跨學(xué)科的領(lǐng)域。涉及到治理、信息技術(shù)、法律等領(lǐng)域。它的成功需要三個(gè)因素：高超的商務(wù)治理技巧、先進(jìn)的信息技術(shù)支持和開明的法律規(guī)范的保障。以前，人們往往傾注更多的關(guān)心在前兩者上，通常忽略了它所處的法律環(huán)境題目。現(xiàn)在，隨著題目的進(jìn)一步深進(jìn)，人們意識(shí)到了法律保障的重要性。這個(gè)題目假如解決不好，必然會(huì)阻礙電子商務(wù)的發(fā)展，甚至停滯不前。
　　在電子商務(wù)活動(dòng)中，以網(wǎng)絡(luò)作為傳輸工具，物流、現(xiàn)金流、信息流等都在互聯(lián)網(wǎng)上各方活動(dòng)著，形成一個(gè)環(huán)境系統(tǒng)。
　　對(duì)于商家來說，電子商務(wù)系統(tǒng)小大由之，可視具體情況而定，但首先必須權(quán)衡預(yù)算本錢和收益的題目，由于商家首先考慮的是利潤最大化題目。其次，就應(yīng)該考慮到所觸及的法律題目。
　　
　　電子商務(wù)與合同法
　　
　　毫無疑問，電子商務(wù)的成長首當(dāng)其沖給作為商法基礎(chǔ)的合同法帶來了嚴(yán)重的考驗(yàn)。涉及到電子合同的法律規(guī)定以及電子簽名是否有效等題目。下面逐一先容相應(yīng)的題目及解決辦法。
　　
　　交易雙方的識(shí)別與認(rèn)證
　　這主要是針對(duì)B2B而言。電子合同與書面合同的一個(gè)很大的不同就是交易雙方不一定見面，而是通過互聯(lián)網(wǎng)來簽定電子合同。通過互聯(lián)網(wǎng)訂立電子合同的一個(gè)最大難點(diǎn)就是交易雙方的身份確認(rèn)題目。
　　關(guān)于這個(gè)題目，可以通過認(rèn)證中心來解決，并且很多國家都已經(jīng)實(shí)施了該項(xiàng)措施。由于認(rèn)證中心所處的位置，要求它必須具有公正、權(quán)威、可信賴性。并且，認(rèn)證中心所承擔(dān)的義務(wù)和責(zé)任必須得到法律的承認(rèn)。CA作為電子商務(wù)中受信任的第三方，授予每個(gè)用戶一個(gè)數(shù)字證書，證書的作用是列出用戶所擁有的公鑰具有正當(dāng)性，并且該證書由于使用了認(rèn)證中心的私鑰加密，所以每個(gè)用戶都可以用認(rèn)證中心公布的公鑰進(jìn)行認(rèn)證，以確認(rèn)是該中心出具的證書。這樣電子商務(wù)的一方就可以用對(duì)方經(jīng)過公證的公鑰來驗(yàn)證對(duì)方的經(jīng)過私鑰加密的合同文件是否真實(shí)了。這種方法被證實(shí)很有效，但是這要求CA必須具有足夠的實(shí)力能夠出具有足夠安全性的電子證書。
　　所以，CA的權(quán)威與公正十分重要。我國大部分認(rèn)證中心并不能十分令人滿足，因此，由中國人民銀行出面，組織了12家貿(mào)易銀行組建了中國金融認(rèn)證中心（CFCA），具有了足夠的權(quán)威性，值得信賴。而在國外，目前在全球中處于領(lǐng)導(dǎo)地位的要屬美國的VeriSign公司創(chuàng)建的認(rèn)證中心，已經(jīng)得到了世界各地商家的認(rèn)可。另外，在SET（1996年由IBM，Master Card International、Visa International、Microsoft、Netscape等共同制定的標(biāo)準(zhǔn)）交易體系中，CA不僅對(duì)持卡人、商戶發(fā)放證書，還對(duì)獲得存款的銀行、網(wǎng)關(guān)發(fā)放證書，具有很強(qiáng)的權(quán)威性和規(guī)范性，惟一的缺陷就是設(shè)置的本錢較高。
　　我們?cè)谶x擇認(rèn)證中心時(shí)，要謹(jǐn)慎、要選擇具有權(quán)威認(rèn)證的機(jī)構(gòu)，避免出現(xiàn)不必要的法律糾紛。而且，美國、日本和歐盟已經(jīng)出臺(tái)了相應(yīng)的法律，以促使電子簽名使用及認(rèn)證機(jī)構(gòu)運(yùn)作的標(biāo)準(zhǔn)化。我國在這方面還比較落后，有待于立法的完善。
　　
　　交易的正當(dāng)與合同的生效
　　電子商務(wù)中的很多交易是在互聯(lián)網(wǎng)上執(zhí)行的，并不需要現(xiàn)實(shí)的實(shí)物交割。這就涉及到交易是否正當(dāng)題目，以及對(duì)這樣的交易監(jiān)管題目。另外，電子合同的生效題目也與此有關(guān)，假如合同違法，那么必然不受合同法保護(hù)。同時(shí)合同的生效還涉及到其他一些題目，即如何才算生效題目？
　　電子商務(wù)的交易要符正當(dāng)律的要求，不能是采取非法手段牟利的商務(wù)行為。那樣的商務(wù)行為不被法律所保護(hù)。所謂的非法行為包括網(wǎng)上賭博、網(wǎng)上色情交易、觸犯***或其他欺詐行為等。所以，商家首先要做到的就是避免違法的行為發(fā)生。另外，國家也應(yīng)該加大對(duì)互聯(lián)網(wǎng)的監(jiān)管力度，制定相應(yīng)的辦法，最好防范于未然。
　　而且，若交易是B2C形式，還涉及到未成年人交易題目。若年齡太小，可能不具備相應(yīng)的交易能力，我國《民法通則》以年齡為界定行為能力的依據(jù)，但對(duì)于網(wǎng)絡(luò)商家而言，無從證實(shí)交易相對(duì)人實(shí)際年齡，若日后動(dòng)輒被主張網(wǎng)絡(luò)交易合同無效或效力未定而無法執(zhí)行，對(duì)商家未免不公。所以，作者建議商家在網(wǎng)絡(luò)商店中出售大批產(chǎn)品或者是比較昂貴的產(chǎn)品時(shí)，要在明顯位置著名禁止未成年人進(jìn)行交易，這樣商家可能在未來的法律糾紛中處于有利位置。
　　在合同生效題目上，現(xiàn)在基本也達(dá)成了一致認(rèn)可。電子承諾到達(dá)速度很快，投郵和到達(dá)幾乎同時(shí)，因此，在生效時(shí)間上一般不會(huì)存在多大分歧。對(duì)于生效地點(diǎn)題目，由于數(shù)據(jù)電文的接受地點(diǎn)比較輕易確定，所以聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會(huì)所制定的《電子商務(wù)示范法》中就是采取承諾到達(dá)的地點(diǎn)作為生效的地點(diǎn)。但在英美法系國家中，采取承諾一旦發(fā)出即告合同生效，并以承諾的發(fā)出地為合同的成立地的原則，而在網(wǎng)上契約中，合同的發(fā)出地很可能是不確定的，甚至有可能是在一列火車中的一個(gè)筆記本電腦上，這樣就導(dǎo)致在適用法律上存在一定的困難。商家對(duì)這點(diǎn)要熟知，當(dāng)簽定合同時(shí)，要考慮接收地的法律條文要求，以免發(fā)生法律糾紛時(shí)，對(duì)己方不利。我國事采用大陸法系的“到達(dá)主義”原則，合同到達(dá)時(shí)生效。
　　
　　電子簽名的有效性
　　我國固然在合同法中用“功能等同”原則對(duì)電子簽名的有效性予以承認(rèn)，但是在證據(jù)法中卻沒有提及，存在著一定的法律漏洞題目。就電子簽名采取什么形式才算有效這個(gè)題目上，我覺得我們可以鑒戒美國電子簽名法中的技術(shù)中立原則。
　　技術(shù)中立原則：電子商務(wù)法對(duì)傳統(tǒng)的口令法、非對(duì)稱性公然密鑰加密法、智能卡法、以及生物鑒別法等，都不可厚此薄彼，產(chǎn)生任何歧視性要求。同時(shí)，還要給未來技術(shù)的發(fā)展留下法律空間，而不能停止于現(xiàn)狀，以至閉塞賢路。
　　
　　電子合同的確認(rèn)題目
　　電子合同固然具有方便、快捷、本錢低等一系列優(yōu)點(diǎn)，但是也存在著一定的風(fēng)險(xiǎn)，由于網(wǎng)絡(luò)安全只是一個(gè)相對(duì)的概念，無論多么安全的加密或者其他網(wǎng)絡(luò)安全防范技術(shù)，理論上都有被攻破的可能，而且，網(wǎng)絡(luò)病毒或者其他人為因素，都有可能導(dǎo)致電子合同的丟失，所以，是否考慮采取書面合同的形式來對(duì)電子合同賜與確認(rèn)呢？這樣的確認(rèn)是否有效呢？
　　假如條件答應(yīng)的話，建議盡量能簽訂確認(rèn)書的，就簽訂確認(rèn)書。由于我國的新《合同法》第三十三條規(guī)定：“當(dāng)事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認(rèn)書，簽訂確認(rèn)書時(shí)合同成立。”這一規(guī)定對(duì)防范電子商務(wù)風(fēng)險(xiǎn)起到了相當(dāng)大的作用。這樣商家就可以先通過網(wǎng)絡(luò)與對(duì)方進(jìn)行了解、溝通、談判進(jìn)而簽訂網(wǎng)絡(luò)合同，然后再進(jìn)行確認(rèn)，簽訂確認(rèn)書。這樣就可以大幅度降低談判本錢。
　　
　　總 結(jié)
　　
　　最后，關(guān)于電子商務(wù)中與合同法相關(guān)的題目還有很多，如：格式合同題目等。本人難以逐一提及，但我覺得對(duì)于商家來說，終極的解決思路無非是在本文開頭提出的思想，盡量用治理和技術(shù)的方法來解決或者規(guī)避所碰到的法律題目，把能產(chǎn)生法律糾紛的可能降低到最低限度。對(duì)于國家來說，則要盡可能地照顧到各方利益，在立法時(shí)盡量作到既公平、公正，同時(shí)又要起到鼓勵(lì)電子商務(wù)發(fā)展的作用，這就有待于我國的立法不斷完善。�？幢疚哪軌蚱鸬綊伌u引玉的作用，使更多的國家有關(guān)機(jī)構(gòu)，商家，消費(fèi)者能來關(guān)注電子商務(wù)的法律題目，提出相應(yīng)的建議，這樣才有利于我國電子商務(wù)的立法完善，進(jìn)而有利于電子商務(wù)在我國的興起，促進(jìn)我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展。
　　參考資料:
　　1.電子商務(wù)法，[美]考夫曼著，張楚等譯，北京郵電大學(xué)出版社，2002年12月初版
　　2.電子商務(wù)機(jī)遇與挑戰(zhàn)，[美]希德·拉曼、馬赫胥·萊辛哈尼編，華夏出版社，2001年1月第1版
　　3.電子商務(wù)實(shí)務(wù)，孫杰、張建三等編著，清華大學(xué)出版社，2002年10月第1版

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